见索即付保函课件.pptVIP

法务部 毕峰萍 探讨的主要问题 一、见索即付保函的含义、主要开立方式及特点 二、见索即付保函在我国的适用 三、URGD 458 和 URGD 758的比较 * 一、见索即付保函的含义、开具方式和特点 （一） 含义 根据目前世界范围内广泛使用的见索即付保函统一规则（URDG458和URDG758）, 见索即付保函是保证人应被担保人（一般为基础合同关系中的债务人）请求，向受益人（一般为基础合同中的债权人）作出的，表示在受益人向其提出索赔并提示保函规定的相符单据时，无条件的承担付款责任的书面承诺 。 * （二）主要开立方式 1、被担保人 —— 担保行 —— 受益人 2、被担保人 —— 指示行 —— 担保行——受益人 * （三）特点— 独立性 与从属性保函相比，见索即付保函独立于基础合同，主要体现在如下方面： 1、基础合同无效； 2、基础合同项下的 债权转让； 3、基础合同项下的债务转让； 4、基础合同的修改； 5、抗辩权的行使； 6、管辖机构的确立； * 1、基础合同无效 ● 见索即付保函：基础合同无效不影响保函的效力； ● 从属性保函：除非保函另有规定，基础合同无效，保函无效。（《担保法》第5条） * 2、基础合同项下的债权转让 见索即付保函：担保人在保函中的责任不受受益人（基础合同中的债权人）转让其在基础合同项下债权的影响。 从属性保函：除非在保函中事先规定禁止主债权转让或保函受益人特定，否则，在主债权转让的情况下，保证债权也同时转让给第三人，但担保人的保证范围不变。保函可另作约定。（《担保法》第22条，《担保法解释》第28条） * 3、基础合同项下的债务转让 见索即付保函：债权人（保函中的受益人）许可基础合同中的债务人转让债务的，担保人在保函中的责任不受影响。 从属性保函：保证期间，债权人（保函中的受益人）许可债务人转让债务的，应当取得保证人的书面同意，保证人对未经其同意转让的债务不承担责任。（《担保法》第23条，《担保法解释》第29条） * 4、基础合同的修改 见索即付保函：基础合同的修改不影响担保人在保函中的责任。 从属性保函：除非保函有不同的约定，否则按如下方式处理（《担保法解释》第30条）： - 基础合同中的债权人与债务人就数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人应该对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人债务的，保证人对加重部分不承担责任； - 债权人与债务人对基础合同的履行期限作了变动的，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或法律规定的时间； - 债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行的，保证人应当承担保证责任。 * 5、抗辩权的行使 见索即付保函：担保人不享有基础合同关系中债务人对债权人（受益人）的抗辩权。 从属性的保函：担保人不但享有基础合同关系中债务人对债权人（受益人）的抗辩，而且在债务人放弃抗辩权的情况下，担保人仍享有抗辩权。（《担保法》第20条） * 6、管辖机构的确立 见索即付保函：除保函另有规定外，担保人和受益人之间的纠纷管辖机构为担保人营业地所在国法院。 从属性保函（《担保法解释》第129条）： - 主合同和担保合同发生纠纷提起诉讼的，根据主合同确定案件管辖； - 担保人承担连带责任的担保合同发生纠纷的， 债权人向担保人主张权利的，应当由担保人住所地的法院管辖； - 主合同和担保合同选择管辖的法院不一致的，根据主合同确定案件的管辖。 * 二、见所即付保函在我国的适用 立法层面：在法律既未对其予以明确规定，也未限制其存在。 司法层面：见索即付保函的适用即存在国内国际的差别，也存在地方上的差别。 * 三、URDG 458 和URDG 758 （一）概况 （二）具体内容的比较 * （一）概况 1、URDG 458 和URDG 758 均为由国际商会编制和发布的调整见索即付保函的统一规则，URDG 458 于1991年生效，URDG 758于2010年生效。 2、相比URDG458，URDG758更加精确、清晰、全面，弥补了许多URDG 458存在的空白和缺陷。 * （二）具体内容的比较 1、关于规则的适用 2、关于保函的内容 3、关于索赔提示的要求 4、关于单据性要求 5、关于担保人的义务和责任 6、关于保函的转让和款项让渡 7、关于保函的终止 8、关于不可抗力 * 1、关于规则的适用 URDG 458仅适用明确标明受其调整的见索即付保函；（未明确该规则是否适用反担保保函） URDG758适用明确标明受其调整的见索即付保函和反担保函； 若保函仅