关于证据属性的若干思考和讨论——以证据的客观性为中心论文.docVIP

　　关于证据属性的若干思考和讨论——以证据的客观性为中心论文 「内容提要」客观性、关联性、合法性是证据的三属性。证据的客观性最先产生，处在事实领域，它是定性概念；证据的关联性是经人的主观判断后才产生的，处在逻辑领域，它是定量概念；证据的合法性是由法律调整后产生的，处在法律领域，它是在证据的客观性和关联性的基础上，又增添的一个主观属性.freelissibilityofevidence）〔2〕（P.16、P.21、P.88、P.130）。可采性是一个反面的、消极的、纯粹法律性的概念。这一概念意味着“排除规则”的存在。按照各种排除规则，如果一项证据之被拒绝，是出自重要性或关联性以外的原因，则此项证据是不可采纳的证据；如果除适用关于重要性与关联性的规则外，不存在加以拒绝的规则，则此项证据是可以采纳的〔2〕（P.21）。所以，在英美，“可采性”这个概念是从狭义上加以理解和适用的，它和重要性、关联性等一起构成证据的属性或要素。诉讼中所出现的证据材料具有了重要性和关联性，最终它能否转化为定案的根据或者说真正意义上的证据，还要接受法律关于可采性规则或要求的考验。通过了可采性这一关，具有重要性和关联性的证据材料方最终转化为定案证据，证据材料方产生飞跃性的转变。可见，可采性是同证据排除规则密切地联系在一起的概念。某种意义上可以认为，证据排除规则与可采性是一物两面的概念，法官正是根据各项证据排除规则来决定证据的可采性问题的。证据的可采性与我们所说的证据的采用标准并非一回事。所谓证据的采用标准，就是在司法、执法、仲裁、公正、监察等活动中，决定有关人员提出的证据能否被采用所依据的准则，简言之，就是什么样的证据可以被采用〔4〕（P.103）。由此定义可以见出，证据的采用标准是一个涵盖证据的客观性、关联性和合法性等要素或要件的综合性概念。而可采性在英美国家则仅是证据赖以构成的这些要素之一，充其量在广义上兼及关联性而已，它究非一个我们所理解的证据采用标准的同一范畴。所以说，在英美证据法律制度中，证据采用标准问题被概括为证据的可采性，这是一个不甚精确的认识和刻画〔4〕（P.103）。至于说可采性能否与证据资格或证据能力等同，也是一个可以深加探究的问题。 我们同意将证据的采用标准和证据的采信标准区别开来的研究方法和观点。前者解决了一个证据的资格问题，“符合证据的采用标准”是说这个证据可以被法官接受成为定案的根据了，对于这样的证据，法官在判决书中必须予以采纳，而不得予以排除。在这里，“采用”和“采纳”是两个可以换用的概念。但是，证据被采用与证据的分量是两个不同的问题。证据的分量是在证据被采用之后才产生的一个问题，它回答的问题是该被采用的证据究竟有多大的证明价值，究竟能够说明什么样的问题。这显然是一个证据力的问题，而不是一个证据资格的问题。证据资格是证据的关键性问题，证据能否被采纳，这是法官所要解决的第一步问题；只有在该问题解决之后，才有一个证据力的判断问题，而证据力的判断问题，就是所谓的证据采信问题。“采信”这个词尽管是由“采”和“信”两个字组成的，而且“采”还在“信”的前头，但这个词的含义全都集中在“信”字上。“信”就是“判断”的意思，而不是相信不相信的问题。因为，相信与否的问题已经在证据的采用阶段解决掉了，这个时候只剩下一个证据力的衡量问题了。证据的分量是一个事实问题，很多因素可以影响证据的分量。明显的实例如证人的年龄、可靠性、表情、同一事情的几种可能的解释、某事实与调查中的事实在时间上接近性等等〔2〕（P.89）。这些因素的存在并不影响证据的采用，但却影响证据的采信。如，最高人民法院于1998年6月通过的“关于民事经济审判方式改革问题的若干规定”第27条规定：“判断数个证据的效力应当注意以下几种情况：1.物证、历史档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证登记的书证其证明力一般高于其它书证、视听资料和证人证言；2.证人提供的对与其有亲属关系或者其他密切关系的一方当事人有利的证言，其证明力低于其他证人证言；3.原始证据的证明力大于传来证据；4.对证人的智力状况、品德、知识、经验、法律意识和专业技能等进行综合分析”。此外，该“规定”的第28条还规定：“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：1.未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；2.与一方当事人有亲属关系的证人出具的对该当事人有利的证言；3.没有其他证据印证并有疑点的视听资料；4.无法与原件、原物核对的复印件、复制品。”这些规定不管它们的内容能否站得住脚，能否经得起基本的推敲，但是它们本身却说明了这是一个采信标准的问题。以上所说的所有形式的证据并不是可不可以采用的问题，而是一个证据力的判断问题，即可不可以采信的问题。所以我们说证据规则，既有关于证据采用方面的证据规则，也有关于证据力判断方面的证据规则。若