第七章 吸收犯之生存空间论_吸收犯之学理解释.pdfVIP

( ) 2005 年 5 月 当　代 　法 　学 第 19 卷第 3 期 总第 111 期 May ,2005 Contemporary Law Review Vol . 19 , No . 3 ( Ser . No . 111) ·项 目追踪 · 吸收犯之生存空间论 ———吸收犯之学理解释 徐 　岱 　梁 　缘 (吉林大学 法学院 , 吉林 长春 130012) 摘 　要 : 所谓吸收犯 , 是指行为人在无连续意图支配下所实施的数个同质犯罪行为 , 因其所符合 的犯罪构成之间具有特定的依附与被依附关系 , 其中一个不具有独立性的犯罪 , 被另一个具有独立性 的犯罪所吸收 , 对行为人仅以吸收之罪论处 , 对被吸收之罪不再论罪的犯罪形态 ; 其与牵连犯 、连续 犯质的区别分别在于数个同质的犯罪行为和无连续意图; 对吸收犯的判定标准应采取排除主观上具有 连续意图的同质性的数个犯罪行为的综合说 ; 吸收犯的行为类型包括重行为吸收轻行为 , 主行为吸收 从行为 , 事后不可罚的行为不宜按吸收犯论处 。 关键词 : 吸收犯 ; 同质数个犯罪行为 ; 连续犯 ; 牵连犯 ; 事后不可罚行为 中图分类号 : DF611 文献标识码 : A 吸收犯作为处断一罪的一种 , 对罪数形态问题在不同条件的适用发挥了一定的作用 。作为一 种犯罪形态 , 若能给罪数问题的认定带来便利 , 主要在于应有明确的构成条件 、适用范围 , 以便 与其他罪数形态区别开来 , 便捷对数行为的认定 , 在倡导罪责刑相适应原则的基础上 , 以求诉讼 效率的提高 。但在对行为人基于实施数个犯罪行为是否构成吸收犯的认定中 , 存在诸多混乱之 处 , 如对行为人盗窃枪支后私藏于家的盗窃枪支的行为和私藏枪支的行为 , 有的主张成立吸收 犯 , 有的主张成立牵连犯 , 更有甚者 , 有的教科书既把 “为了骗取财物伪造信用卡 , 然后利用伪 造的信用卡进行诈骗”作为说明牵连犯的例证 , ①同时也把其作为吸收犯成立的例证 , 混淆之处 可见一斑 。质言 , 不同的观点、同一例证的不同使用折射出关于吸收犯的概念的论争 、关于吸收 犯成立基础的论争 、关于吸收犯适用范围的论争 , 这些论争关涉吸收犯生存空间的范围 , 并进而 直接影响了吸收犯在罪数形态中作用的发挥 。本文旨在通过学理解释的方法 , 正确设定吸收犯的 概念 、厘清吸收犯与连续犯 、牵连犯界限 , 圈定吸收犯合法 、合理的生存空间 , 以达对吸收犯恰 当的认定和适用 。 一 、由概念的界定引发的问题 概念是一事物区别于他事物的质的规定性 , 也是体现一事物的属性的语言概括 。吸收犯的概 念亦莫能外 。然而 , 通观大陆法系 、台湾地区和我国刑法学者关于吸收犯的概念 , 林林总总 , 可 ( ) 基金项 目: 吉林大学哲学社会科学研究精品项 目: 刑法解释学基