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法律资讯九 法律资讯 一、公司法务……………………………………………………… 1.承揽合同与建设工程合同的区别…………………………… 2.提高信用管理应关注的主要指标……………………………… 3.应收账款的管理中面临的法律风险…………………………… 二、案例精选……………………………………………………… 1. 经济补偿金的计算基数如何确定…………………………… 2. 关联交易行为有哪些法律风险……………………….……… - 1 - 法律资讯九 一、公司法务 1. 承揽合同与建设工程合同的区别 我国《合同法》中的建设工程合同是指承包人进行工程建设，发 包人支付价款的合同。而承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工 作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。而《合同法》第287 条 “本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定，”的这一规定则说明 了这两种合同之间具有相通性。可以说，建设工程合同是一种特殊的 承揽合同，因此，在实践中二者的区分也就更加困难。 根据我国《合同法》的规定和司法实践，建设工程合同与承揽合 同的主要区别如下： ①主体不同。法律对建设工程合同的发包人和承包人的主体资格 均有要求。发包人一般为建设工程的建设单位，承包人为具有从事勘 察、设计、施工业务资格的法人，而且要具有相应的资质。自然人即 不能成为建设工程合同的发包人，也不能成为承包人。而承揽合同则 不然，承揽人即可以是具有相应的资质的法人，也可以是其他单位或 者个人，定作人可以是自然人、法人和其他组织。 ②合同标的的限定性不同。建设工程合同的标的一般是比较大型 的项目，而且在许多情况下要通过招投标的方式来签订合同。而承揽 合同的标的一般较小。因此，为一般工程建设项目而订立的合同不属 于建设工程合同，如自然人为修建或者装修房屋而与其他自然人或者 单位订立的合同就属于承揽合同。 - 2 - 法律资讯九 ③合同的要式性不同。根据我国《合同法》的规定，建设工程合 同应当采用书面形式；而承揽合同即可以是书面的亦可以是口头形 式，而且在定作人为自然人时多采用口头形式。 ④主要工作可否交由第三人完成不同。在建设工程合同中，总承 包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的 部分工作交由第三人完成，但主体工程必须自己完成；而在承揽合同 中，除当事人另有约定外，承揽人应当以自己的设备、技术和劳力， 完成主要工作。 ⑤工作交由第三方完成时责任承担者不同。在建设工程合同中， 第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人 向发包人承担连带责任；而在承揽合同中，无论是承揽人经定作人同 意将全部工作交由第三人完成，还是将辅助工作交第三人完成，都是 由承揽人向定作人承担责任，第三人不向定作人承担责任。 ⑥合同计价条款的变动性不同。一般来说，建设工程合同因工程 量较大，工期较长，材料和费用在订立合同时难以准确计算，所以在 结算时通常可以突破合同的计价条款。而承揽合同中的价款条款较为 固定，除经双方协商变更外，一般应当按照合同中约定的价款计算。 ⑦合同解除的条件不同。根据法律规定，承揽合同的定作人享有 解除权，可以随时解除合同；而在建设工程合同中，除具备双方约定 或者法定的解除条件时，是不允许随意解除合同的。 ⑧一方违约时的救济方式不同。在承揽合同中，定作人解除合同 后，承揽只能要求定作人赔偿损失，而不能要求继续履行；而在建设 - 3 -