1私募基金及私募基金管理人组织结构搭建程序.docxVIP

私募基金及私募基金管理人组织结构搭建 一、私募基金和私募基金管理人的组织形式 （一）私募基金的组织形式 私募基金主要有三种组织架构：合伙制、公司制和信托制。 1、合伙制 鉴于私募基金中的投资人以出资额为限承担有限责任，故实践中的合伙制基金仅限于有限合伙。 在有限合伙制模式下，基金的投资者作为合伙人参与投资，依法享有合伙企业财产权。普通合伙人代表私募基金对外行使民事权利，并对基金债务承担无限连带责任。投资者作为有限合伙人以其认缴的出资额为限对私募基金债务承担有限责任。普通合伙人可以以基金管理人的身份直接管理基金，也可以委托基金管理人管理基金。在实践操作中，多数私募基金采用基金管理人与普通合伙人分离的组织形式。 投资人 投资人 普通合伙人 合伙制基金 基金管理人 有限合伙制基金具有以下优点： （1）它不是纳税主???，其应缴的税收等同于基金投资者直接进行投资所需缴纳的税收，因此它不用缴纳资本利得税和所得税； （2）分配自由，不受公司制同股同利的限制； （3）治理结构便利，合伙制基金没有控股权之争。 2、公司制 公司制基金的投资者作为股东参与基金的投资、依法享有《公司法》规定的 股东权利，并以其出资为限对公司债务承担有限责任。基金管理人的存在可有两种形式：一种是以公司常设的董事身份作为公司高级管理人员直接参与公司投资管理；另一种是以外部管理公司的身份接受基金委托进行投资管理。 公司制基金的组织结构图示如下： 投资人 投资人 投资人 股东大会 董事会 基金管理人 公司制基金 公司制基金的优点在于： （1）投资收益可以留存继续； （2）对所有股东都是有限责任的投资形式。 但是它有明显的缺点，即需要交纳企业所得税。 3、信托制 信托制基金由基金持有人作为委托人兼受益人出资设立信托，基金管理人依照基金信托合同作为受托人，以自己的名义为基金持有人的利益行使基金财产权，并承担相应的受托人责任。 我国的《信托法》没有对受托人的资格进行规定，但是人民银行颁布的《信托投资公司管理办法》第十二条第二款规定：“未经中国人民银行批准，任何单位和个人不得经营信托业务，任何经营单位不得在其名称中使用‘信托投资’字样，但法律、行政法规另有规定的除外。” 信托制基金的组织结构图示如下： 投资人 投资人 信托计划 GP、管理人、投资顾问 合伙基金 信托制基金的主要优点在于： （1）具备免税地位，等同委托人直接投资于被投资公司； 信托制基金的缺点也非常明显： （1）信托资金通常一步到位，如果没有事前确定的投资项目，资金使用缺乏效率； （2）信托制基金所投资企业上市时会因股权结构存在信托，构成发行障碍。 4、不同架构的比较 三种不同基金的架构之间在投资者权利方面具有不同的特点。 公司制有限合伙制信托制基金管理人的任命股东会或董事会普通合伙人信托合同约定外部审计机构的任命股东会合伙人会议信托合同约定参与基金管理不参与不参与不参与资本退出股东会或董事会普通合伙人信托合同约定审议批准会计报表股东会基金管理人基金管理人基金的终止与清算股东投票合伙人投票信托合同约定 （二）私募基金管理人的组织形式 根据《证券投资基金法》规定，基金管理人由依法设立的公司或者合伙企业担任。自然人不能登记为私募基金管理人。 目前国内私募基金管理人的组织形式主要为公司和有限合伙企业。 公司制私募基金管理人的优势在于，理论上可以股改上市。 合伙企业制的私募基金管理人的优势在于，避免企业所得税，分配方式较为灵活。 （三）税收比较 1、公司制基金 （1）基金层面 收益内容税收内容股息、红利居民企业税收利润分配免所得税利息、股权转让所得按所得征收25%的企业所得税。税收减免投资于未上市的中小高新技术企业2年以上的，可以按照其投资额的70%抵扣应纳税所得额（2）管理人（股东）层面： 收益内容组织形式公司制合伙企业管理费等收入5%营业税； 25%的企业所得税免企业所得税，先分后税投资分成：股息、红利分成居民企业税后利润分配免所得税免企业所得税，先分后税投资分成：其他25%的企业所得税免企业所得税，先分后税（3）其他投资者（股东）层面： 收益内容组织形式机构个人股息、红利收入居民企业税后利润分配免所得税20%的个人所得税其他25%的企业所得税（如果为合伙制，依然是先分后税）20%的个人所得税 2、合伙制基金 （1）基金层面 收益内容税收内容股息、红利等收入免征企业所得税，先分后税 （2）管理人（GP）层面 收益内容组织形式公司制合伙企业管理费等收入5%营业税； 25%的企业所得税免企业所得税，先分后税投资分成25%的企业