契约效力的根源和其正当化说明理论.pdfVIP

契约效力的根源及其正当化说明理论 李永军 一、问题的提出 契约一经成立, 便在当事人之间产生法律效力, 即契约虽然是当事人意思合意的产物, 但 意思合意一经形成, 便会脱离主观的范畴而进入一个 “无意志”的客观地带, 当事人的任何 一方应遵守这个曾是自己意志的产物而无权任意变更或取消之。这是各国契约法及学理一致 承认的事实。但是, 它留给我们的疑问是: 契约产生效力的根源是什么? 换言之, 为什么当 事人自己的约定会对 自己产生法律的拘束力? 对于这一问题, 大陆法学理的研究不如英美法系学理研究得深入, 而在我国学理几乎是 将其忽视了, 我国学理只是接受现成的定论——当事人订立的契约在当事人之间有相当于法 律的效力, 然而很少有人去问: 为什么会在当事人之间产生相当于法律的效力? 关于这一问 题, 如果从产生的纵的时间顺序上说, 有各种各样的理论。这些理论不仅在历史上曾一度辉 煌, 即使在今天, 也在契约法领域内产生着较为显著的影响。 首先, 为大陆法系和英美法系所共同熟悉的是 “意志决定论”。“意志决定论”在哲学上 有其坚实的后看, 唯心主义哲学观是其理论上的基础, 即人的意志具有支配一切的效力。人 ( ) 既然能以自己的意志创造社会 社会契约论 , 当然也能以自己的意志在特定当事人之间制定 对 自己有约束力的规范, 当事人的意志是契约获得法律效力的唯一根据, 任何诸如形式之类 的要求均是对意思自治的侵犯。就如法国学者佛鲁尔所言: “对于拿破仑时代的立法者来说, 要将合同所具有的全部强制力以致于使合同具有 ‘相当于法律的效力’, 需要有充足的理由 ……如果说人的意思具有足够的力量创造一个社会及法律的一般义务的话, 那么, 人的意志 [ 1 ] 更能毫无问题地去创造约束当事人的特定法律义务即债务。” 但是, 人们并没有被 “唯意志论”的契约自由或意思自治冲昏了头脑, 没有忘记契约的 最终 目的是为了利益的交换。从立法及学理上看, 无论是大陆法系还是英美法系均非常清楚 地认识到, 契约的目的是为了设立、变更或消灭权利义务关系, 即为正当的交易。既然人们 的合意是为了利益的交换, 就会得出在契约法上有意义的两个必然结论: ( 1) 将非财产性的 约定从契约法上排除出去; (2) 当事人的意志并非纯粹的意志, 而是 “物化了的意志”, 即具 有交易因素的意志, 这就不能不受到 “物”的约束。于是, 在英美法系就创造出了 “约因”理 论, 即仅有当事人的合意是不够的, 必须在合意上面加上一个物质性的因素——约因, 从而 ( ) 使意志 “物化”。而在大陆法系 特别是法国 则在合意以外加上了一个 “合法的原因”。即 使抛开法国法上的原因理论, 在整个大陆法系, 从来就未将契约中的合意看作是纯粹的意志, 　　 法学博士, 中国政法大学民商法教研室副教授。 [ 1] 转引自尹田: 《法国现代合同法》, 法律出版社, 1995 年 9 月第 1 版