张海峡-商经讲义本人根据音频补充整理_8_5.docVIP

2010年司法课程 主讲：张海峡 第一章 公 司 法 一、概述 （一）公司的概念和特征 公司是依照法定的条件与程序设立的、以营利为目的的社团法人。（公司：社团共同管理） 总结： 1、设立公司不需要审批，只需要工商登记（工商局无裁量权），特殊行业除外。这是准则主义（标准规则化并公示），不是核准主义（审核批准）。注意:三资企业属特殊行业采审批制、核准主义； 2、募集设立需要证监会审批，但是审批的不是公司设立，而是股票公开发行。 3、一人公司和国有独资公司的社团性不体现在投资主体间，而体现在管理监督主体中。 但是他俩都没有公众性。 4、普通合伙-有限公司-股份公司-上市公司。 （纯人合）（人主资辅）（资主人辅）（纯资合） ↓ （合伙人承担无限连带责任） 1 总结：A转移出资所有权；B 都有最低资本限额；合伙没有这些要求。 2 总结：告法人名义，告个人合伙人名义 3 总结：A股东责任有限，公司责任独立！ B公司和股东是双重人格，股东是股东，公司是公司，谁也不管谁！因此，公司存在双重征税问题。公司纳企业所得税，股东纳股东的税。（自然人、国家） 合伙企业和个人独资企业不适用企业所得税。 （二）公司权利能力和行为能力 （ 1）转投资及担保的限制。 A.务承担连带责任的出资人。 总结：1、公司对外投资不能负担连带责任的规定，是相对的禁止； 2、公司可以向合伙企业投资，但是国有独资公司和上市公司除外； B.公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 总结： 1、对外担保，“董股”（董事会、股东）决议；对。 3、证券公司对内担保，禁止。金融行业不能对内担保；（证券公司、银行、保险公司） 4、上市公司对外担保，一年内超资产总额 30%，也必须“股”决议。而且必须经过出席会议股东表决权的三分之二以上通过。 5、对内担保的限制：A接受担保的股东和B关联股东必须回避表决，由无关联股东表决权过半数通过！ （2）公司举债的限制。发行公司债券的公司，其累计债券余额不超过公司净资产额的40％（《证券法》 第16条）。（商法中债权人多数情况指银行） 总结：何为净资产？ 净资产=总资产-负债 （三）公司的分类 1、以公司股东的责任形式划分，公司可分为无限责任公司（对应普通合伙企业，承担无限连带责任）、两合公司（对应有限合伙企业）、股份两合公司（我国无此类型）、有限责任公司、股份有限公司。 总结： 有限公司和股份公司的区别： 股本总额即注册资本； 股本即股票面额； 1）注册资本拆分和不拆。A.注册资本=股票总量=股本总额 “股票是等额拆分注册资本的结果” （拆分单位：1￥元） B.增资即增发新股，减资则回购股份并于十日2 总结：为什么没有规定公司增资的特别程序要求呢？ 不影响债权人利益，只需要股东（大）会，三分之二以上的表决权支持。 （二)公司董事、高级管理人员的忠实义务和勤勉义务 公司法定代表人（CEO）：董事长、执行董事、总经理 经理、副经理、财务负责人（CFO）、上市公司董事会秘书（职能: 会议筹备、文件保管、通知公告等事宜）和章定的其他人员； （机关） 董事、高级管理人员不得有下列行为（不含监事）：（忠实勤勉义务）公司强调“忠”，合伙强调“义”； （1）○挪用公司资金； （2）将公司资金以其○个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；小金库 目的：逃税、避税； （3）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借○贷给他人或者以公司财产为他人提供担保； （4）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（○自我交易） （5）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务； ○竟业（竟业禁止义务） （6）接受他人与公司交易的○佣金归为己有； （7）擅自披露公司○秘密； 口诀（谐音）：“那个呆子竟拥秘” 董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。 总结：为什么忠实勤勉义务没有监事呢？因为监事不是经营主体！ （三) 股东诉讼制度 1、代表诉讼制度（代位诉讼、派生诉讼），保护公司利益； （1）董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的（损害公司利益行为），有限责任公司的股书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。 1）原告：公司（股东请求监事会代表