第八章 司的设立.pptVIP

商 法COMMERCIAL LAW;公司设立与公司成立是两个完全不同的概念，应予区分。公司设立原则包括自由设立主义、特许主义、核准主义、准则主义及严格准则主义，现代多数国家普遍采用严格准则主义，我国新《公司法》则奉行公司设立准则主义。公司设立方式包括发起设立与募集设立，两者设立条件也不尽相同。;公司设立最直接的法律后果有二：一是依法核准登记，取得法人资格；二是不能成立或导致公司设立无效和撤销。理论界对公司章程的性质尚存认识分歧，主要有协议说与自治规则说，其中后者为通说。公司章程的记载事项可分为绝对必要记载事项、相对必要记载事项和任意记载事项，不同记载事项影响不同，但均对公司经营构成重大影响，应审慎制定。公司的名称和住所乃公司章程的绝对必要记载事项，对公司的经营活动与分类适用具有重要影响。 ;章节目录 第一节 公司设立概述 第二节 公司章程 第三节 公司的名称和住所;商 法COMMERCIAL LAW;本节内容概要 本节讨论了公司设立的概念、设立的方式、设立的条件、设立的程序、设立的效力等问题，并就其中的若干理论及立法问题进行了分析。 本节知识点 01.公司设立的概念 02.公司设立的原则 03.公司设立的方式 04.公司设立的条件 05.公司设立的效力 本节关键词 公司设立；公司成立；发起设立、募集设立；发起人；资本；设立行为；设立效力;一、公司设立的概念;二、公司设立的原则;三、公司设立的方式;四、公司设立的条件;五、公司设立的效力;商 法COMMERCIAL LAW;本节内容概要 对于公司章程的价值和作用，理论和实践中存在较大争议。本节讨论了公司章程的概念和作用，对其记载事项进行了分析和探讨，建构了关于公司章程的一般学理。 本节知识点 01.公司章程的概念 02.公司章程的制订 03.公司章程的记载事项 04.公司章程的变更 本节关键词 绝对必要记载事项；相对必要记载事项；任意记载事项;一、公司章程概述;二、公司章程的制订;三、公司章程的记载事项;四、公司章程的变更;根据我国《公司法》的规定，章程的效力主要表现在以下三个方面： 法律授权章程规定??? 章程规定优于法律规定。 章程规定补充法律规定。;商 法COMMERCIAL LAW;本节内容概要 本节考察了公司名称与住所中所涉及的立法以及学理问题；分析了公司名称的选定、公司名称权的性质以及公司住所等问题。 本节知识点 01.公司的名称 02.公司的住所 本节关键词 公司名称；公司名称权；公司住所;一、公司的名称;二、公司的住所;公司设立，是指发起人为组建公司，使其取得法人资格所进行的一系列法律行为的总称。公司设立的本质在于使一个尚不存在或正在形成中的公司逐渐具备条件并取得民事(或商事)主体资格。 ;公司设立与公司成立是两个完全不同的概念。 公司成立是指公司经过设立程序，具备了法律规定的条件，经主管机关核准登记，发给营业执照，取得法人资格的一种状态或事实。 公司设立是发起人创设一个具有法律人格的社会组织的过程或行为。;设立行为发生于公司成立之前，成立则发生于公司被依法核准登记之时，成立是设立行为被法律认可后的一种法律后果，因此，设立是公司成立的前提，没有公司设立行为，也就没有公司的成立；成立则是公司设立的继续或后果。公司设立并不当然导致公司的成立，当公司设立无效时，公司便不能成立。;设立行为发生于发起人或发起人与认股人之间，是一种私法行为，它体现民商法所普遍倡导和遵循的平等、自愿、诚实信用和等价有偿的基本原则，其要素是设立人的意思表示；而成立行为则发生于发起人与登记主管机关之间，实际上是公司设立行为与公司设立主管机关和登记机关的登记行为或认可行为的结合，是公司取得法人资格及相关权利能力和行为能力的法律事实或法律状态，此时的行为主要是登记主管机关的行政行为，具有公法性质。 ;在公司设立阶段，公司尚不具备独立的法律主体资格，其对内、对外关系视同为合伙，如公司最终未获准登记，因设立公司所发生的债权债务关系，类推适用有关合伙的规定；如公司被核准成立，发起人为设立公司所实施的法律行为，其后果归属于公司，其债务则由成立后的公司承担。 ;设立过程中的争议和纠纷，一般依照发起人之间订立的协议解决。而成立过程中，因设立事实能否得到登记机关或审批机关的登记认可或批准所产生的争议，一般依照有关行政法规解决，并多表现为行政争议，当事人可以提起行政诉讼。 ;自由设立主义，也称放任主义，即公司的设立完全听凭当事人的自由，国家不加任何干预或限制。自由设立主义主要是欧洲中世纪公司勃兴的初期，国家对公司设立所采取的立法态度。这一原则的采用是与法人理论和法人制度尚未完善密不可分的。从罗马社会到中世纪，商业社团是依事实而存在，而不是依