第一章担保概论的.ppt

 担保法  2009—2010学年;第一章 担保与担保法;第一节 担保概概诉;一、担保的概念与特征;（一）担保的内涵分析 担保：是指以债务人或第三人的特定财产或者第三人的信用来保障特定债权人的债权得以实现的法律手段。 （1）担保的目的是保障特定债权人的债权的实现 （2）担保是以债务人或者第三人的特定财产或者第三人的信用来保障债权实现的法律手段 （3）担保是对债的效力的加强和补充 ;担保权的本质 其债权特征： 1.二者均以价值的移动为目的 2.二者均因权利存续而保有价值移动之效力，均因价值的移动而消灭其效力 3.二者均为着眼于将来利益之权利，而非现实发生的对人或对物的权利 ;其物权特征： 1.担保物的特定性 2.担保为典型的对物权 3.担保物权为对担保物交换价值的直接支配权 4.担保物权限制了担保人对担保物的处分 5.担保物具有追及性 6.担保物权有对世效力 7.担保物权使债权获得优先受偿效力;（二）担保的特征;1、从属性 （2）处分上的从属性：主债权转移的，为主债权设定的担保也随之移转。;1、从属性 （4）诉讼上的从属性 a 诉讼当事人：某一主债权有担保的，当事人之间发生诉讼的，担保人同债务人一并成为共同被告（《担保法解释》128条） b 管辖：主合同与担保合同发生纠纷起诉的，依主合同确定管辖地法院（《担保法解释》129条） ;2、不可分性：指债权人在全部债权清偿之前，可用担保财产的全部来清偿债权，表现在两个方面： (1) 在全部债权未清偿前，债权人可对担保物或保证人的财产在整体上主张担保权 (2) 担保物的部分变化或债权债务的部分变化均不影响担保权的整体性;3、补充性：是指只有在债务人不履行 或者不能清偿债务时，债权人才能对担保人主张债权，担保对债权的实现仅具有补充的意义。 ;5 、相对独立性 （1）担保的成立必须由当事人约定或依照法律的规定而发生，与被担保的债权分属两个不同的法律关系 （2）担保的效力可以不依附于被担保的债权，被担保的债权无效，并不必然导致担保的无效（参见《担保法》第5条） （3）在最高额保证、最高额抵押、最最高额质押中，担保合同往往先于主合同成立 （参见《担保法》第14条、第59条，《物权法》第203条 、 第222条） （4）担保有其自己的成立要件和消灭原因，担保不成立、无效或者消灭，对其所担保的债权不发生影响;二、担保的意义;三、担保的适用范围;四、担保的种类;弱点：债权人对担保人所享有的担保利益，在地位上并不优先于担保人的其他债权人所享有的债权，一旦担保人的全部财产不足以清偿其负担的全部债务时，债权人只能对担保人所有的未设定抵押、质押、留置、定金等物的担保的财产行驶权利，且须与其他普通债权人按比例对担保人的财产行使权利。;（1）一般保证 指保证人与债权人在保证合同中约定仅对债务人不能履行的债务负补充履行责任的保证。 （2）连带保证 指保证人与债权人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任。;2.物的担保：是指债务人或第三人以其所有的特定财产为债务提供的担保。 主要形式：抵押、质押、留置、定金、优先权、让与担保、所有权保留等。 优越性：优先于其他普通债权人的权利，弥补债权性质上的缺陷。 ;（1）不转移所有权形式 是指以在担保物上设定一定的权利来保障债权的实现。（这种为保障债权实现而在一定财产上设定的权利统称为担保物权 主要形式：抵押、质押、留置、优先权等。 ;（2）转移所有权形式 是指转移担保物的所有权或者其他权利来保障债权的实现。 主要形式：让与担保、所有权保留等。;（二）法定担保和约定担保;（三）典型担保和非典型担保;（四）本担保与反担保;反担保 的特殊要件 第一、担保人已向债权人提供了担保 第二、债务人或第三人向担保人提供了担保 第三、只有在担保人提供保证、抵押、质押担保时，担保人才能要求债务人提供反担保（此处担保人和债务人不是同一人）；反担保采用保证方式的，反担保人必须是债务人以外的第三人 第四、必须采用书面形式;反担保的范围 1 、主债权（担保人提供担保的范围） 2 、利息 3 、违约金 4 、损害赔偿金 5 、质物保管费用 6 、实现追偿权的费用或者实现抵押权、 或质权而支出的诉讼费或仲裁费、评估费、拍卖费以及其他合理费用。;五、担保活动的基本原则（担保法第3条）;第二节 担保合同;成立方式（《担