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　　家庭破产制度初探论文 关键词: 家庭破产/自由财产/破产免责/破产保全 内容提要: 随着市场信用的发展以及超前消费理念的盛行，大量的家庭已经在经济上陷于“破产”的边缘。家庭作为民事主体，立法应当赋予其破产能力。家庭破产不同于个人破产、合伙破产以及夫妻共同财产的破产。家庭破产的目的是为了维持家庭的功能，故在破产原因、破产程序以及破产后果方面都有其特殊性。 一、问题的提出 2003年，哈佛法学院教授、领导哈佛大学消费者破产项目的伊利莎白·沃伦与她的女儿阿米莉亚·泰亚吉—原麦肯锡顾问公司顾问、沃顿工商管理硕士，联合出版了一本明确针对过度消费理论的爆炸性新作——《双收入陷阱：为什么中产阶级夫妇走向破产》(The Teisamem Haushahe)，共财与否在所不问。”14这种同居共财的特点使家庭构成了社会中最密切的不可替代的人际关系，是与其他社会组织的重要区别。15 具备以上特点即可以认定为是现代的家庭，即实质意义上的家庭。16实质意义上的家庭通常是以户为单位存在的，一户为一家。但称之为“户”的，却不仅仅指家庭，如我国《民法通则》中的“个体工商户”，《户口登记条例》中的“户”都非是指家庭形式存在的户。 家庭的上述特点表明，家庭除了能够表征个人之间的法律关系之外，更重要的是社会的构成基础。家庭从它产生之日起就具有其他任何一种社会组织都无法代替的社会职能或功能，比如说生育繁衍的功能、生产的功能、教育的职能等。只有家庭所具有的独特职能是社会发展的前提和基础，是其他任何组织无法取代的。 从立法层面观之，家庭自古以来都以主体形式发挥着应有的作用。古代社会，由于国家需要以家庭 （户）为单位征收赋税、进行房屋管理等，各国法律大都赋予家庭以民事主体地位。如秦律规定，男子成年要向政府登记，分家另立户口并交纳户赋。据《汉书·昭帝纪》中记载，武帝时，每年每户要交纳户赋二百钱。又如，户作为财产所有权的主体，古代法律中也有记载，从《汉书·食货志》的内容可以看出，秦律已承认户籍的存在，承认父亲作为家长，即一户之主享有对家庭财产的支配权；17唐律规定，凡祖父母、父母在，子孙不得分立户籍和分异财产，否则构成“别籍异财”，处徒刑三年。18 在现代社会，家庭的社会职能较之古代有了很大的变化，但在某些领域还是以家庭为单位从事法律行为。如在农村以家庭为单位征收某些税费、以家庭为单位签订农村土地承包经营合同、以家庭为主体进行工商业经营与合伙经营。因此，实际上家庭已经具有权利义务主体的地位，而且某些情况下也是责任主体，如《中华人民共和国民法通则》第29条规定：“个体工商户、农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担。” 我们尊重个人的主体性，但我们也绕不开家庭这个主体的存在。家庭主体性地位的确认不是法律进行的技术化处理，而是一种客观实在在法律上的直接反映。家庭作为民事主体，是维持家庭生存、实现家庭社会职能的客观需要，也是社会实践的需要。确立家庭的民事主体地位，既不违背法理，又能避免民事法律的内在逻辑矛盾，与把家庭利益作为客体相比，承认家庭的主体地位，可以使其获得更好的保护。 以上我们从现实的需要以及法律的逻辑性上讨论了确认家庭主体地位的可行性和必要性，那么在确认家庭主体地位的基础上，家庭作为民事主体参与民事法律关系，必然会产生相应的权利和义务。当家庭不能履行基于家庭的行为所产生的全部债务时，必然面临着破产问题，因此，我国在立法上应当承认家庭的破产能力。 三、家庭破产的内涵及其界定 破产(bankruptcy)的法律意义有两层，即实体意义上的破产和程序意义上的破产。前者指债务人不能清偿债务时所处的财务状态；后者是作为一种特殊的偿债方式；实体意义上的破产在破产法中表现为破产原因，程序意义上的破产是一种对债务人财产的总括执行程序，即通过破产程序清偿债务。破产制度的本质是在债务人出现破产原因时，通过破产程序实现债权人的公平受偿，而债务人也可以获得免责的待遇或迟延清偿的机会，这也正是破产的魅力所在。 对于家庭破产的内涵，目前各国破产法尚未有确切的定义。文首的新闻报道中所提的“家庭破产”是在广泛意义上使用的，包括家庭成员提出破产申请，使家庭陷于经济上“破产”的情形。这样就使得家庭破产的范围扩大了，即无论提出破产申请的主体是谁，只要使得家庭在经济上陷入“破产”的境地，就在统计的范畴之内。在美国，允许夫妻共同提出破产申请，19也允许家庭农场主提出破产申请；20德国有“共同财产支付不能程序”。21如果说基于家庭成员的个人破产从而引起家庭破产的后果，该意义上的“家庭破产”应当指家庭的财务状况，是一个客观的事实，而不是一项法律制度。而家庭的共同财产进入破产程序供债权人分配，才是真正意义上的家庭破产制度所要规制的对象，是立法对有破产能力的