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小区公建配套用房权属辨析 作者 姚志刚 律师 ??? 杭州某房地产开发商Z公司开发的别墅已经全部销售完毕，业主也已经入伙。Z公司将小区唯一的公建配套设施小区会馆的部分房屋申领产权证，并登报出售。由此引发矛盾，业主委员会将房管局告上法庭，要求撤销房管局核发的产权证。经区、市两级法院审理，业主委员会在行政诉讼中败诉。2004年6月，业主委员会又向杭州市中级人民法院提起民事诉讼，要求确认房管局核发产权证的房屋之产权归全体业主共有。原告的主要理由为：小区会馆属于公建配套设施(已经得到行政判决的确认)，与小区别墅同时规划、设计、建造，已经列入小区开发成本，业主支付的房价中包含了小区配套用房的价格，故认为会馆应当属于全体业主共有。目前该案由杭州市中级人民法院审理，估计近期将作出判决。 　　我们作为被告开发商的代理人，参加了诉讼。通过对相关材料的审查，结合有关法律法规，我们认为，会馆作为小区配套用房，权属并不当然归全体业主所有，理由如下： 　　 ??? 一、小区公建配套房屋权属全部归业主所有，不符合立法本意，也不符合实际情况。 　　 ??? 现有的法律法规对小区公建配套用房的权属没有明确规定。 　　 ??? 国务院颁布的《物业管理条例》第38条规定，“物业管理用房的所有权依法属于业主。未经业主大会同意，物业管理企业不得改变物业管理用房的用途。”第27条规定，“业主依法享有的物业共用部位、共用设施设备的所有权或者使用权，建设单位不得擅自处分。”第50条第一款规定，“物业管理区域内按照规划建设的公共建筑和共用设施，不得改变用途。” 　　 ??? 从上述规定可以看出，业主享有物业管理用房屋的所有权和物业共用部位、共用设施设备的所有权，但没有明确除上述内容以外的公共建设配套用房的所有权。 　　 ??? 《杭州市物业管理条例》作为地方性法规，第三十四条、第五十七条，对此有所涉及。《杭州市物业管理条例》第三十四条规定“建设单位应在物业交付使用办理房屋产权证之前，提供房屋总建筑面积3‰的物业管理办公用房和公共活动用房，以及总建筑面积4‰的商业用房，由市、县（市）物业管理部门代为接收。社区居民委员会的用房，按国家规定另行配置。物业管理办公用房、公共活动用房和商业用房的所有权属于该物业管理区域的全体业主，其所有权不得分割、转让、抵押。具体位置应在办理物业销售（预售）证之前予以确定。” 　　 ???? 从第三十四条的规定可以看出，第一，开发商应当提供7‰的配套用房。如果所有公建配套房屋均属于业主的话，那么条例就应当规定所有的公建配套均属于业主所有，而且公建配套用房不得少于房屋总建筑面积的7‰。但是，条例没有作如此规定，而是仅仅规定了7‰属于业主。因此，从立法本意可以推断，超过7‰部分的房屋所有权应当属于开发商。第二，从该条第二款规定来看，7‰的配套用房应当在办理物业销售（预售）证之前予以确定。结合实践，在领取商品房预售许可证之前，配套用房已经确定。故预售证允许销售的房屋中不包括配套用房。换句话说，只要是预售证销售范围内的房屋，肯定不是配套用房。第三，从项目验收、房屋办证的前提条件来看，配套房屋必须得到房屋管理部门的确认，实践中房屋管理部门以《杭州市物业维修基金和用房缴交确认单》的形式予以确认。换个角度讲，如果所有公建配套房屋均属于业主的话，那么配套的学校、环卫、邮电等用房均属于业主所有，那结果显然就很荒谬了。 　　 ????《杭州市物业管理条例》第五十七条对于由全体业主共有的共用部位、共用设施设备这两个概念作出了界定，这两者中均未包括小区会馆。纵观该条例，明确属于全体业主共有的共有部位是：物业管理区域内属全体业主或单幢物业的业主、使用人共同使用的门厅、楼梯间、水泵间、电表间、电梯间、电话分线间、电梯机房、走廊通道、传达室、内天井、房屋承重结构、室外墙面、屋面等部位。共有设施是：物业管理区域内，属全体业主或单幢物业的业主、使用人共同使用的供水箱、水泵、排水管道、窨井、化粪池、垃圾通道、垃圾箱（房）、电视天线、电梯、照明灯具、建筑智能系统、避雷装置、消防器具、防盗门、邮政信箱、娱乐设施等设施设备。 　　 ??? 由此可见，只要配套房屋未在《杭州市物业维修基金和用房缴交确认单》用房认定范围，而在预售证许可销售范围，就属于开发商所有，是能够办理出独立的所有权证和土地使用权证。 　　 ??? 二、配套用房的权属与开发成本是否分摊的没有必然的关联。 　　 ??? 业主主张配套用房的开发费用已经计入业主购买房屋的价格之中，即由全体业主分摊了配套用房的开发成本。我们认为，这种观点本身不能成立，也缺乏有效的证据来证明。 　　 ??? 《浙江省商品房住宅价格构成及价格行为规范》第五条第二款第三项规定，“非营业性公共配套设施建设费，包括根据城市建设总体规划要求列入小区施工图预