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二审原告撤诉 论民事二审程序中原告撤诉权的司法适用——兼与李海涛法官商榷 第 １卷 第６ ９ 期　 ２１年 ｌ 月 ０１ １ 　 成 都 理工大 学学 报 （ 会科 学版 ） 社 　 Ｊ ＲＮＡ 　 ＦＣＨＥ ＧＤ 　 ＯＵ ＬＯ 　 Ｎ Ｕ ＵＮＩ ＲＳＴ 　 　 ＣＨＮ Ｏ ＶＥ Ｉ Ｙ ＯＦＴＥ ＯＬ ＧＹ（ｏｉｌ ｃ ｎ ｅ） Ｓ ｃ 　 ｉ ｃｓ　 ａＳ ｅ Ｖ １ ９ ｏ６ ｏ １　Ｎ ．　 ． Ｎ ｖ ，０ １ ｏ ．２ １　 论 民事 二 审程 序 中原告 撤诉 权 的 司法 适 用　 — — 兼 与李 海 涛 法 官商榷　 石　 珍　　 曾令抄　 ， （． １ 重庆 市第三 中级 人 民法 院； 重庆 摘 ４ ８ ０ ；． 土 市 市场监督 管理局 ， ００ ０２ 深 Ｊ ｌ Ｉ 深圳　 ５ ８ ０ ） １ ０ ０　 要： 私权 自治并不能证成二 审撤诉权 的 自由行使 ， 民事诉讼 法》 ｌ 《 第 ３条、 １７条也 不能成 为二审　 第 ５ 撒 诉 权 的 规 范依 据 。二 审撤 诉 权 必 须 以《 高人 民 法 院 关 于 适 用 （ 事 诉 讼 法＞ 干 意 见 的 规 定 》 １ １条 为　 最 民 若 第 ９ 适 用 依 据　 在 原 告 申请 撤 诉 、 告 同 意撤 诉 且 生效 判 决 尚未 确 定 等 要 件 之 下 ， 可允 许 原 告 撤 回起 诉 ， 应通　 被 方 且 过 禁 止 再 诉 防 止 原 告 滥 用诉 讼 权 利 。 　 关 键 词 ： 诉 ； 回起 诉 ； 止再 诉 ； 讼 和 解 ； 权 自治　 撤 撤 禁 诉 私 中图 分 类 号 ： ９ ５ １ Ｄ ２．　 文献标志码 ： Ａ　 文 章 编 号 ：６２０ ３ （０ １０ —６－５ １７ －５ ９ ２ １ ）６０ ６０　 《 律 适 用 ） ０ １年第 ２期发 表 了李 海 涛法 官　 法 ） １ ２ 的《 民事 二 审程序 中原 告 申请 撤 回起 诉 的几 个 问　 论 题》 一文 ， 海 涛法官 以法律 体 系解 释 的方法论 证 了　 李 予 他权 利保 护的 申请 之 后 ， 果 他不 再 希 望 以此 方　 如 式 来解 决权 利争议 ， 可 以收 回他请 求 法 院 给 予 司　 则 法 救济 的 申请 ， 就 需 要 通过 诉 之 撤 回而实 现 。在　 这 诉 之撤 回中 ， 原告 并 不对 他 诉 求 的权 利 存 在 与 否加　 二 审程序 中原 告撤 诉 权 之存 在 的合 法 性 ， 一 思路　 此 笔者 甚 为赞 同 。在 各方诉讼 当事人达成 了和解 的前　 提下 ， 原告 有权 申请 撤 回起 诉 。但 是李 海 涛 法 官在　 论证 “ 二 审撤 诉之 审查标 准 的具 体认定 以及 告　 原 申请 撤 回起诉 的方 式 ”这 两个 问题 时却未 以一贯 之　 的坚 持前 述之 结论 ， 而 抛弃 了“ 成 和 解” 可 撤　 反 达 方 以表 态 ， 其是他 并 没有否 认该权 利之存 在 ， 尤 这就 是　 其与 诉 之 舍 弃 的本 质 区 别 。 ］ ［ｌ 欲达 致 诉 讼 请求　 ３船而 被撤 销 的法律后 果 ， 须 以该 诉 讼 启 动 之 人 明确 提　 必 出撤 诉 申请为 要见 。其 中 ， 讼 启 动 之人 提 出撤 诉　 诉 申请 的权 利 ， 即为撤诉 权 。一般 而言 ， 撤诉权 是诉权　 的一 种具 体存 在形 态 ， 它属 于 私 权 的范 畴 。从 当事　 诉 之前 提条件 。　 ｎ 笔者 对此 不敢苟 同 。因此 ， 文 将　 本 对 民事 二审 程序 中原告 撤诉权 的 司法适用 重新加 以 　 人 的视角 来看 ， 这种 以 当事 人 自己意 思使 诉 讼 程 序　 不依 终局 判决 而终 结的权 能构 成 了私 法 自治之 下处　 分 权主义 的 一 个 内容 。 １８ 此 ， 人 主 张 ， ［２ 因 －３ ４ 有 只要 撤　 诉 权 的行 使 未损及 国家 利益 、 公共 利 益 与其 他人 的　 阐释 ， 以明 晰司法 实务 中的疑 惑 。 　 一 、 私 权 界 限 ： 审撤 诉权 之容 许　 二 性 考 量　 合 法权 益 ， 在法 院 所做 出的 判决 尚未 发 生 既 判力　 则 的约束力 量 之前 ， 告 可 随时 撤 回 已经 提 出 的诉 讼　 原 撤诉 又称诉 之 撤 回 ， 是原 告 向受 诉 法 院 表示 对　 请 求 。即便 是在 二 审诉 讼 程 序 开始 后 ， 果 当 事人　 如 不 想通 过诉 讼及 判决 形 式 来 解决 纠纷 或 救 济权 利 ， 　 那 么作 为法 院而 言 ，