中国法律通讯-------“干股”问题之法律分析.pdfVIP

May 1st 2009 中国法律通讯 Issue 2 CHINA LAW UPDATE Corporate Zhong Yin Lawyers, Shanghai Office, Suite EF, 16/F, Jin Sui Mansion, No.379, South Pudong Road, Shanghai, 200120, China Jason Tian, attorney-at-law, , E-mail: doroto@163.com, Mobile Phone:(86) 138 1654 8421 “干股”问题之法律分析 本期内容导读： 田杰律师 本期针对社会上经常出现的“干股”问题进行了法律分析。 坊间关于“干股”的消息早不鲜见。法律上对 “干股”实际上是民间商业社会探索出来的一种激励员工的方式， 于干股之讨论也日渐增多，但鲜见全面分析干 但鉴于法律并未对“干股”作出具体规定，因此社会上对于“干 股问题的文章。笔者希望根据自己的执业经验 股”的认识存在误区，也出现很多关于“干股”的纠纷。本文对干 股的概念、作用、具体内容设计等做了初步探讨。也希望对实践起 尝试对这一问题进行全面的分析。为分析之方 到指导作用。 便，下文谈及的干股仅指在有限责任公司情形 如需帮助，请联系我们。联系方式见本文最后一页。 下的干股。 一、 何为干股 “干股”是民间对于特定股权之称谓，并非严格的法律概念。根据《公司法》，股东取得股权 必需缴付出资，这是《公司法》资本真实和充实原则的要求。而且，《公司法》还规定了验资制度等 防止股东虚假出资。显然，凡股权者，并不“干”。 实际上，干股通常是指持股人未实际出资的情况下从他人处获得的股权，或由他人代为缴付出 资而取得的股权。前者主要是指现有股东将其已经缴足的股权通过赠与协议移转给干股持有人，使干 股持有人获得股东权利；后者主要是指公司在增加注册资本的时候将已经缴足的增资部分的股权分配 给干股持有人使后者获得股东权利。两种情况下，都是民法上的赠与行为，受《合同法》中有关赠与 合同的规定之规制。 对于非法律专业人士而言，可能会认为，其干股是因为其以劳务或其他资源 （如客户资源）进 行出资而获取的对价。这一认识是错误的。在我国，《公司登记管理条例》明确规定“鼓动不得以劳 务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或设定担保的财产等作价出资”。 二、 干股存在的情形 干股的出现的社会基础是：现实商业社会中公司的股东（老板）为了留住公司的重要合作伙伴 或员工（管理人员或重要技术人员），并确保员工个人利益与公司利益相一致，而采取的激励措施。 常见的存在干股的情形有二： (1) 公司股东为利用他人的资源而以干股的作为获得所需资源的对价。如，汽车修理公司的老 板没有足够的客户，而另一人则有渠道联系并获取该等客户，则修理公司老板将其20%的 股权作为干股送给该另一人； (2) 为了留住员工，树立员工的主人翁意识。当然能获得干股的肯定是老板青睐的高级管理人 才和技术人才等稀缺人力资本。 当然，能否有效地达到双方之目的和意愿，则有必要对干股进行合理合法的设计。 Page 2 China Law Update 三、 干股激励安排之设计 1、 干股权能设计 股权之权能是指股东基于其股东资格而享有的资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利 （《公司法》第4 条）。进一步解析股权之权