公司法第五章外国公司的分支机构.ppt

公司法 中央广播电视大学南海学习中心 辅导教师：宋笑梅 Email: sxmei@163.com 目录 第一章 概述 第二章 公司法总则 第三章 有限责任公司 第四章 股份有限公司 第五章 外国公司的分支机构 第六章 公司债 第七章 公司的财务会计制度 第八章 公司的合并、分立、解散、清算 第五章 外国公司的分支机构 第一节 外国公司分支机构概述 第二节 外国公司分支机构的设立、撤销与清算 教学目的和教学要求 重点掌握：外国公司分支机构的定义与法律地位；外国公司分支机构的法律地位与外国公司分支机构的权利、义务 掌握：外国公司分支机构的设立、变更、解散、清算的条件与程序 了解：外国公司的定义、特征；外国公司与本国公司划分的标准 第一节 外国公司分支机构概述 一、外国公司的定义与特征 外国公司与本国公司区分关键在于公司国籍的确定。 设立准据法主义，即以公司设立时依据的法律的所属国为公司国籍。 股东国籍主义，即以公司多数股东的国籍为公司国籍。 设立行为地法主义，即以公司设立行为所在国为公司的国籍. 公司住所地国籍主义，即以公司住所所在地国为公司国籍 我国采用设立准据法主义与设立行为地法主义的双重标准 公司法第192条：本法所称外国公司是指依照外国法律在中国境外设立的公司。 外国公司法律特征 按照外国法律在国外组建、注册。 外国公司具有外国国籍。外国公司属于外国法人，不是中国法人。 经申请获准在中国取得直接的经营资格。 外国公司须符合以下条件： 该外国公司须在中国设立代表该外国公司的分支机构 该外国公司设立的分支经营机构不能是子公司 二、外国公司分支机构的定义与特征 外国公司分支机构是指外国公司依照我国公司法的规定，在我国境内设立的经营性组织。 外国公司分支机构的形式主要有： 外国公司在我国境内设立的从事生产经营活动的分公司。 外国公司在我国境内设立的从事业务活动的代表机构、代理机构等。 外国公司在我国境内开设的从事勘探、承包经营、承包建筑、安装、仓储、转运等作业场所或经营场所。 外国公司分支机构特征： 外国公司的分支机构隶属于外国公司 外国公司分支机构须依照我国公司法的规定设立 外国公司分支机构须在我国境内设立 外国公司分支机构须从事生产经营活动，即须以营利为目的。 三、外国公司分支机构的法律地位 新法第196条：外国公司在中国境内设立的分支机构不具有中国法人资格。外国公司对其分支机构在中国境内进行经营活动承担民事责任。 外国公司分支机构不具有独立的法人资格，不能独立承担民事责任。 外国公司分支机构不具有中国法人资格。 外国公司分支机构是否具有民事诉讼主体资格，我国法律没有给予明示规定，实践中有不同的主张。 四、外国公司分支机构的权利与义务 新公司法第197条：经批准设立的外国公司分支机构，在中国境内从事业务活动，必须遵守中国的法律，不得损害中国的社会公共利益，其合法权益受中国法律保护。 外国公司分支机构的权利： 在中国境内从事生产经营活动的权利 请求我国法律保护的权利 外国公司分支机构的义务： 遵守中国的法律，不损害中国的社会公共利益 要依法接受我国相关部门的管理与监督 案例1 旅居在澳大利亚的华侨张某和齐某在澳大利亚注册成立了万达商贸有限公司，1998年在北京设立了一个登记名称为万达公司北京联络处的机构，并指定中国公民李某为负责人。1998年，万达公司拟在中国购买一批仪表，于是将事业交北京联络处处理。北京联络处与南京某仪表厂签订了仪表买卖合同。仪表厂按时供货，但万达公司北京联络处因资金周转困难，在约定期限内只付了部分货款，尚欠100万元。仪表厂在多次索要无果情况下，便以李某为万达公司代理人为由向人民法院起诉，要求万达公司北京联络处偿还所欠债务。而李某则认为：万达公司北京联络处只是万达公司在中国设立的分支机构，不具有法人资格，更不是中国法人，因此，某仪表厂应向万达公司追偿债务。 问题： 依据我国法律万达公司具有哪个国家的国籍？ 万达公司北京联络处与万达公司之间是何种关系？ 参考结论 1、依据我国公司法的规定，万达公司是在澳大利亚注册成立的，因而应具有澳大利亚国籍。 2、万达公司北京联络处是万达公司在北京设立的分支机构，因此北京联络处与万达公司之间应当是外国公司分支机构与所属外国公司的关系。 外国公司分支机构与相关概念的区别 外国公司分支机构与外商投资企业 外国公司分支机构与外国公司常驻代理机构 外国公司常驻我国代表机构是指外国公司派驻我国境内的办事机构，它与分支机构的关键区别在于分支机构直接从事经营活动，常驻代表机构仅从事一定的联络、咨询、服务等非直接经营活动。 案例2 马来西亚某商人在马来西亚注册成立了宏利贸易有限公司，1998年12月在北京设立了一个商