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简论公司对外担保的法律问题　　论文摘要 公司是以法定程序设立的以营利为目的的社团法人。公司对外担保，是公司的一种特殊的行为活动，是公司以自己名义和自身财产为他人债务提供担保。作为一种影响公司资产的行为，公司对外担保行为的合理设置十分的重要。　　论文关键词 公司 对外担保 股东权益　　一、公司对外担保　　公司是以法定程序设立的以营利为目的的社团法人，公司作为一个商主体，其作主要的特征就是营利性，公司对外进行各种活动也主要是围绕营利性这个目的所展开的。公司对外担保，是公司的一种特殊的行为活动，是公司以自己名义和自身财产为他人债务提供担保。这种担保不同于公司为以自己的财产为自己的债务提供担保，在公司以自己财产为自己的债务提供担保的情况下，由于公司可以直接获得融资，所以一般来说这种担保对公司是有利的，而对外担保则不尽如此。对外担保会对公司所有资产产生影响，可能会造成公司所有资产的减少，这与公司营利性的本质特征相悖。同时公司对外担保还可能变相违反资本确定原则，不利于中小股东权益的保护。资本确定原则要求股东对公司的投资不能以任何形式撤回，而大股东往往可以利用担保暗渡陈仓，变相收回出资，严重损害其他股东的利益。　　二、我国公司对外担保的法律规定　　我国原《公司法》第60条规定，董事、经理不得以公司资产为本公司股东或者其它个人债务提供担保。同时，在214条规定，董事、经理违反本法规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，责令取消担保，并依法承担赔偿责任，将违法提供担保取得的收归公司所有。与此相对应的，在最高院颁布的《担保法解释》第3条规定，董事、经理违反《公司法》第60条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。从上述规定来看，原公司法对对外担保行为在实体上是有限制的，即对关联股东提供担保和个人债务担保作出了约束，但由于表述的不明确造成了理解上的混乱。原公司法将对外担保的此条规定置于了分则中的“有限责任公司”一章里，而没有置于总则之中，这就使得此条是针对公司对外担保行为能力的约束还是只针对董事、经理越权行为的约束造成了理解上的不明。但无论作何理解，法律的原规定都在一定程度上限制了公司进行对外担保活动。　　诚然，从经营安全和维护中小股东及债权人利益的角度来讲，对公司对外担保进行一系列的限制可以起到风险防范的作用。我国一些上市公司的控股股东，董事、监事、高级管理人员和其他实际控制公司的人利用关联交易“掏空’公司，将上市公司变为大股东“提款机”的现象时有发生。虽然这种担保方式存在风险，向本公司法人股东或者与本公司有关联的企业提供担保，既是公司担保权能的体现，也是公司为了生存不得不采取的一种选择方式。公司在经营中难免会有资金短缺的情况发生，需要向金融机构借贷，而金融机构为了减轻风险，大多会要求公司提供相应的担保，比较而言，由于公司获得与自己有关联关系的公司的担保比较便利，在实践中关联担保大量出现。新《公司法》吸收了近几年来证监会等部门发布的一些规定，将公司进行对外担保的规定细化为以下几个条款。《公司法》第16条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。第105条规定，本法和公司章程规定公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项必须经股东大会作出决议的，董事会应当及时召集股东大会会议，由股东大会就上述事项进行表决。新《公司法》的规定中，赋予了公司个多的自治权，一方面肯定了公司进行对外担保的能力，另一方面在担保数额和表决程序上作了一系列的规定，为保护利益相关者的权益构建了合理的机制。公司既可以为关联股东也可以为他人提供担保，提供担保在数额上要遵守公司章程的规定，公司为股东或实际控制人提供担保时还规定了关联股东回避制度，以保证对中小股东利益的保护。　　随着我国资本市场的发展，上市公司的数量不断增加，公司之间并购、相互参股持股等资本运作大量出现，上市公司关联担保行为也愈演愈烈，由于上市公司的关联担保更有可能危及中小投资者的利益，影响市场正常经济秩序，法律法规对上市公司的关联担保行为作出了特别的规定。新《公司法》第122条规定了上市公司担保金额限制、表决权限制，上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二