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2016年海文培训学校司考知识汇总 刑法 第  PAGE \* MERGEFORMAT 38 页 共  NUMPAGES \* MERGEFORMAT 38 页 刑 法 第一章 刑法概说 1．扩大解释与类推解释的区分：（1）形式上区分：在于是否超过文义的最大范围、超出一般公众的预测可能性；（2）务实的区分方法：看待判断的事例与刑法字词之间的关系。是包容关系（勉强可以包容进来）则为扩大解释；是并列关系（两概念地位平等）则为类推解释。 2．当然解释：（1）出罪的当然解释（举重以明轻），结论一般正确；（2）入罪的当然解释（举轻以明重），结论是否正确，还要看其是否符合刑法规范（须不属类推）。 3．刑法解释规则：对一个刑法条文或者一个刑法用语的解释，只能采用一种解释技巧（即 解释结论只能是平义解释、扩大解释、缩小解释中的一种）；但是在结论相同的情况下，可以同时采用多种解释理由（即可同时采用文理解释、体系解释、历史解释、比较解释、 目的解释）。正确的解释结论，既需符合法条的目的，一般也不能突破可能的文义（而成 为不利于被告人的类推解释）。 刑法的基本原则 1．罪刑法定原则的思想基础主要是民主主义与尊重人权，或者说是民主与自由。最为核心的 理念是保障人权，限制公权力。 2．罪刑法定原则的具体要求（派生原则）如下： （1）排斥习惯法［成文的罪刑法定］。习惯法虽能体现民意，但因不成文、缺乏明确表达， 不能成为定罪的依据。但当存在有利于行为人的习惯法，行为人以习惯法为根据实施行为时， 可能以行为人缺乏违法性认识的可能性为由，而排除犯罪的成立。即将遵从习惯作为认定不 具违法性认定可能性的依据，在犯罪论体系中出罪（不法但阻却责任）。 （2）禁止（不利于被告人的）溯及既往［事前的罪刑法定］。只有行为当时有刑法规定该 行为是犯罪，才能认定构成犯罪；若行为当时没有刑法规定该行为是犯罪，行为之后才有新 法将规定其为犯罪，则不能适用行为之后刑法（事后法）认定其事前行为构成犯罪。亦即， 禁止不利于被告人的事后法。但是，如果新法有利于被告人，??可以溯及既往适用新法。亦 即，允许有利于被告人的事后法。 （3）禁止（不利于被告人的）类推解释［严格的罪刑法定］。类推解释由于超越了刑法条 文的最大文义，超出了公民的预测可能性，而造设既有条文之外新的法律，故而不能依所类 推解释的结论对行为定罪。但是，对于允许有利于被告人的类推解释，允许运用类推解释对 行为出罪。此外，对于扩大解释、缩小解释，即使解释结论不利于被告人，也不被禁止。 （4）禁止不确定刑［确定的罪刑法定］。法定刑必须有特定的刑种与刑度，如果刑法分则条 文宣布禁止某种行为，但没有对该行为规定刑罚后果，也不能适用该法条认为该行为构成犯 罪，禁止绝对的不定（期）刑。现代各国的刑法规定的都是相对确定的法定刑，我国刑法也 是如此，当然也存在少数规定绝对确定刑（绝对死刑）的情形。 （5）明确性原则。要求刑法对犯罪及其法律后果的规定必须明确：对犯罪的构成要件的规 定必须明确；对法律后果的规定必须明确。 （6）禁止处罚不当罚的行为；禁止不均衡的、残虐的刑罚（刑罚法规的内容适正）。只能 将值得科处刑罚的行为规定为犯罪，刑法的处罚范围与处罚程度必须具有合理性；禁止不必 要的精神、肉体的痛苦为内容的、非人道的刑罚。 刑法的适用范围 1、 国内犯属地原则地（领域）领陆、领水和领空法律有特别规定除外船舶、航空器；使领馆国外犯属人原则人（公民）民：最高刑三年以下可不追究最高刑三年以下（可以 不）官：均追究保护管辖我国利益（国家、公民）：最低刑三年以上犯罪地不受处罚除外普遍管辖国际公约中的犯罪→立即逮捕，或起诉或引渡2、适用“从旧兼从轻”原则的一般步骤： 第一步，判断案件依“旧法”（ 行为之时的刑法）如何定罪量刑； 第二步，判断案件依“新法”（ 审判之时的刑法）如何定罪量刑； 第三步，比较两种结果的轻重。谁轻就适用谁，结果一样就适用旧法。 3、《刑法修正案（九）》的时间效力（本年新增考点）［2015 年 11 月 1 日生效］：对于行为人在《刑法修正案（九）》生效［2015 年 11 月 1 日生效］之前实施犯罪行为，而在生效之后审判的案件是适用新修正案还是修正之前的刑法，原则上按前述“从旧兼从轻”的一般步骤按三步判断：先看行为时刑法如何定罪量刑，再看审判时刑法如何定罪量刑，最后比较轻重。（刑法讲义P18-P19） 第二、三、四章 犯罪构成理论、法益、客观不法要件 犯罪=客观不法+主观责任 客观 不法构成要件 该当性案件符合刑法典分