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第五章 強制處分 235 第五章 強制處分 第一節 概念 在這一章裡，我們開始要來認識刑訴法目前的當紅炸子雞，強制處分。 相較於傳統的學說見解及法律規定，從強制處分的性質、決定機關，以 及救濟等等，在現在都有了一番新的面貌。又因為科技的進步，許多以 往在電影或是小說上才會看到的情節，也都成為學術上討論的重點。 過去在教科書上，強制處分多半出現在「訴訟行為」的部分，現在則是 以一個獨立章節進行討論。顯然地，強制處分已經有了不同的定位，從 而會受到不同的法律原則所拘束。其中，大抵是將強制處分定性為「刑 事訴訟上對於基本人權的限制」，從歐陸法的角度來說，會認為需要受到 法律保留原則，或是比例原則的限制。如果從英美法系來看，則是應遵 行正當法律程序，或是令狀原則。 在進入強制處分時，傳統上會將其分類為：對人的強制處分及對物的強 制處分，不過要注意的是，搜索雖然多半放在後者中討論，但是也會有 以發現人為目的的搜索。這一點，還請多多注意。 令狀原則的討論，連帶地影響到強制處分的決定權限的歸屬。羈押權及 搜索權回歸法院後，學理上有兩個值得注意方向。第一是附帶在羈押及 搜索的許多決定權限，應如何歸屬。例如具保、責付及限制住居，又例 如能不能拿著檢察官所核發的拘票，進行搜索等。第二是其他的強制處 分的決定權限，是否應繼續維持現狀。 再來，就是新型態的偵查方式。之所以不稱其為新型態的強制處分，是 因為這一些偵查方式與強制處分的性質有很大的差異。例如監聽或是催 眠等，相對人可能根本不知道自己的基本權利正受到侵害。傳統拘束強 制處分的原則或是救濟程序在這裡，可能都會顯得有些力不從心，從而 可能要回到更上位的憲法或是法律原則中，尋求接近主觀上正確的答案。 236 刑事訴訟法精研（上） 壹、意涵 強制處分，在刑訴法上，指的是國家訴追犯罪時，為了保全被告，蒐 集或保全證據，所為的強制措施。 所以，強制處分的目的，有二個。第一個是保全被告，第二個是蒐集 並保全證據。王兆鵬老師認為，其尚兼有保護社會不受侵害之虞的目的1 。 貳、性質 根據陳志龍老師及林鈺雄老師的說法，強制處分不應定位在訴訟行 為，而應該視為「刑事訴訟上之基本人權干預」2 。從而受到法律保留及比 例原則的拘束。 參、種類 強制處分，可以分為對人及對物的強制處分（其實這一個分類不是很 精準，等一下我們會說明）。 對人的強制處分，指的是通知（§71-1 、§196-1）、傳喚（§71 ）、拘提（§ 77 ）、逮捕（§87 、§88 ）及羈押（§101 、§101-1）；對物的強制處分，分為提 出命令（§126 、§133 ）、搜索（§122 ）及扣押（§133 以下）3 。 其中，通知、傳喚及提出命令本身不含有強制的效力，所以可以稱為 「間接強制」；其餘的，因為帶有強制的效果，所以稱為「直接強制」。 1 王兆鵬，刑訴講義 ，頁17 。 2 陳志龍，《檢察官之偵查與檢察制度》，法務部編印，1998 年，頁 11 、陳志龍，〈一九九七 年修正刑事訴訟法的法理討論（上）〉，《律師雜誌》，220 期，1998 年 1 月，頁21 ，以及林 鈺雄，刑事訴訟法上，頁 244～245 。 3 陳樸生，刑事訴訟法，頁 180 。 第五章 強制處分 237 通 知 傳 喚 拘 提