1999年版本FIDIC合偷默条件简介.doc

FIDIC合同条件解析 学习FIDIC合同条件的关键是——要熟悉和了解英美法（案例法）制度和大陆法（成文法）制度的特征、关系和结合，由成文法的法律逻辑思维观念转向案例法的法律逻辑思维观念上来。这是本人28年与国际工程承包商交往中的重要体会，也是国人为什么对FIDIC合同条件总感到“麻烦”、“啰嗦”、“没必要”，造成合同条件简捷简短，招致权益无法在合同条件中得到有力保障的根本原因所在。所以，本人先介绍不同法律制度带来的不同合同条件思维方式的转变，然后，再介绍FIDIC合同条件的主要内容。 对FIDIC合同条件，应看成是一个范本，它可根据承包范围和内容不同而产生的不同法律责任特点进行删减或增加。但，不论怎么删减或增加，其法律责任的逻辑推理是一致的，掌握了这个逻辑推理关系以及索赔方面的内容，就掌握了FIDIC合同条件的精髓。这个精髓就是，对工程项目合同中的‘要约’、‘承诺’，通过对预先计划的“实施过程和管理过程”中可能出现的各种问题都归纳到的“费用（钱）”和“进度计划（时间）”的‘约因和允诺’的条款约定，对合同双方在两个过程中的责任、职责、义务和权利做出了详细明确规定。 一、 合同的法律制度简介 　　法律制度主要有两类，即，英美法（Anglo-American Low）和大陆法(Civil Low)，俗称案例法和成文法。 （一）案例法 英国、英联邦的绝大部分国家和地区，以及美国实行的是案例法。案例法历史上，对合同不划分类型，没有成文的法律、法规、条例、细则和解释规定。至今仍崇尚（合同）自由（约定）原则（不违反国家和公众利益有效）。自由原则，就是说合同双方具有自由“约定”合同条款的权利。合同的成立必须具有“要约、承诺和约因”三要素，以及对“约因的允诺”。故合同条款法律的逻辑推理深长严谨，语句深长严谨。 案例法的一个基本的原则就是遵循先例的原则，也就是说双方签订合同、律师辩护、法官判案是根据出现的法律“案件”来寻找历史上诸多类似“案例”归纳出来的法律逻辑推理规律、法律规定规律、法律原则规律和法律解释规律等来判案。 　　随着现代经济的迅猛发展，新的合同类型愈来愈多，英国，特别是美国也规定了诸多“稀疏”的原则性的成文法律规定，使案例法的律师和法官仍有使用案例法的较大空间。 　　实际生活中也会出现无“案例”可遵循的法律案件或法律事件，此时，就要对合同双方的法律事物进行公平的法律逻辑推理来推断，判案后就出现了新的具有法律仿效性的案例。 （二）成文法 德国、法国、日本、俄罗斯、中国，以及南美洲和中亚等国家是成文法制度。依据历史上若干案例（判案）的分类，逐步归纳制定出不同类别合同的成文法的法律、法规、条例、细则和解释的法律规定。从法律规定中就可知应遵循的上述法律规定。在成文的法律规定中还具有法律责任的规定，即，已具有“约因”，故，成文法合同一般只要求具有“要约和承诺”两个要素就够了。 成文法的法律规定日趋完善。诸如我国建筑法有系统的法律、法规、条例、细则和解释等法律规定，对相关的法律行为或合同行为可遵循成文的法律规定来辩护或审理。合同双方签订的合同条件，是依据国家颁布的成文法律规定。故，合同条件的约定少，合同条件简捷简短。符合或高于国家法律规定的“约定”方具有法律效力。如果对某项法律事物没有成文的法律规定，会出现无法可依的情况，（司法部门可以根据民法或者合同法的一般原则进行司法活动）立法部门（也）会在以后的立法中做出相应的法律规定。 （三）FIDIC合同条件的法律特点 　　众所周知，FIDIC合同条件源于英国土木工程师学会（ICE）、英国皇家建筑师学会（RIBA）和美国同业的某些合同条件，故，具有浓厚的案例法色彩。由于FIDIC合同条件总结了近百年国际工程承发包的经验，写就了以案例法约定和合同三要素组成的特点，尽管仍具浓厚的案例法色彩，但是，也有与成文法相结合的特点，故被诸多国家咨询工程师、雇主和国际主要基金组织所推荐和使用，成为标准合同条件范本 二、 案例法合同条件的主要特点——即FIDIC合同条件的主要特点 　　1.合同条件具有自由（约定）的特点，不违反国家和公众利益的约定都是合法的； 2.合同具有“要约、承诺、约因”和与约因相关的允诺特点。成文法只有“约因和承诺”两要素； 　　3.合同条件是法律唯一依据的特征 　　4.合同用词用语的不同或省略会招致不同的法律后果 故，除了在合同条件中有定义、解释、通讯、法律、语言等详细的规定之外，对其他条件的规定也十分具体详尽。故，约定的语句在逻辑方面非常严谨。如，往来的合同文件，在案例法国度采取“投邮主义”，国内的法律规定做法采取“送达主义”。再如，在水电项目合同中的采石场的