法律行为理论研究之的新进路——以法哲学与法学方法论为视角.pdfVIP

2(0总第24第2期。翼) 学 术 论 坛 NO．3，2011 A。CADE…MIC …FORUM (CumulativelyNO．242) 法 律 行 为 理 论研 究之 新 进 路 以法哲学与法学方法论为视角 兰 艳 【内容提要】法律行为理论不仅在现代民法和民事领域中居于重要地位，而且在当代刑事和行政及其 诉讼领域(立法和司法实践)中都具有深刻的影响，从而超越了单一的民事领域之疆域。建立统一的、一般 的法律行为理论势在必行，走法哲学的进路，运用语用学方法，梳理、整合、重构法律行为理论 。与实践理 性 (或交往理性的)对接 ，将法律行为理论纳入到法律行动理论的视域 中。从而实现法的理论理性与实践 理性的统一，也使得法哲学意义上的法律行为理论更富有实践性和可操作性 。 关【键词】法律行 ；法律行动理论；法哲学；语用学方法 作【者简介】兰艳，中南财经政法大学法学院2008级理论法学博士研究生，湖北 武汉 430074；广西 财经学院法律系副教授 。广西 南宁 530003 【中图分类号】DF0 文【献标识码 】 A 文【章编号】1004—4434(2011)03—0086—05 一 、 法律行为理论的回顾与反思 理论的继受。 1948年撰著和出版的 《民法行为理论之全部》 法律行为是法学的基本概念或基本范畴。在 (中国政法大学出版社 2003年版)、赵冀韬 《负担 法学概念体系中居于关键的地位。法律行为是法 行为与处分行为—— 以德国法为考察对象》(法律 学研究基本单位，是法学作为社会科学的基本依 出版社2006年版)、董安生的 《民事法律行为》(中 据 ，也是马克思主义法律观的具体体现(是马克思 国人 民大学出版社 2002年版)、宋炳庸的 《法律行 主义实践观或行为观的具体化)。法律行为概念是 为基础理论研究》(法律出版社2008年版)等论著 中国民法学理论体系和理论法学最重要的概念之 都研究 “法律行为理论 ”．均属于民事法律行为理 一 。 它之所以在 中国民事立法和理论 中占据如此 论之研究的范围。 重要的地位，源于以下两方面的原因：(1)《中华人 我们知道 ，英美法 中根本没有法律行为制度 ， 民共和国民法通则》(以下简称 《民法通则》)直接 大陆法系很多国家也没有规定民事法律行为，比 在法律条文中采纳了法律行为概念 ，使其在 中国 如瑞士 民法典 。江平教授也认为根本没必要用法 民法上实现了立法继受 ：“法律行为”遂成为一个 律行为这个概念。问题在于，规定和不规定民事法 法定概念 ；(2)自清代末期法制变革 以来，对 中国 律行为．在民法典上有什么不同的影响?我们为什 民法理论产生重大影响的国家和地区——对 民国 么要采纳如此抽象的一个理论?它对立法、司法到 时期 的民法产生重大影响的 日本 民法 、德国民法 。 底有什么意义?董安生教授认为：“近年来 。我 国法 在新中国建立初期 。对中国法学产生重大影响的 理学中有某种过度扩展法律行为概念含义的趋 前苏联民法。改革开放后对中国大陆民法产生重 势。有的法理学学者认为：法律行为是指行为人有 大影响的我国台湾地区的 “民法”，都在立法和理 意志从事的一切有法律意义的行为 。其外延包括 论上继受了法律行为理论。在这样的理论背景下。 合法行为和引起法律责任的违法行为 (如侵权行 中国的民法理论也非常 自然地实现了对法律行