国际商法：第六章-2提纲(沈四宝本).ppt

国际商法 国 际 商 法 第六章 合同法 本章共七节 第一节 引论 第五节 合同的效力 把握以下八个问题 一、概说 二、缔约的能力 三、合同的形式 四、合同的合法性 五、错误和误解 六、欺诈 七、胁迫 八、显失公平 四、合同的合法性 了解以下四个问题 (一)英国和美国 (二)法国 (三)德国 (四)中国 (一)英国和美国 涉及合同的合法性问题，英国法和美国法上的制度有着许多基本的相似之处，了解以下两个问题。 1．合同违法的原因和表现 2．合同的订立或履行违法的后果 1．合同违法的原因和表现 根据英美法的理论，合同违法的实质是违反法律背后的公共政策，即作为法律的制定和实施的依据的反映社会公共利益的政策。违法的合同，或者与制定法背后的公共政策相抵触，或者与普通法所贯彻的公共政策相抵触。通常，如果合同的订立或履行与制定法的禁止性规定相抵触，就会导致违法的后果。 1．合同违法的原因和表现 长期以来，英美法院在司法判决中发展了一系列与合同合法性有关的公共政策，其中重要的和具有典型意义的包括：禁止从事限制贸易的活动(比如，甲付给乙一笔钱，以便让乙把乙的商店从甲的商店的对面迁走，乙表示同意；这种协议一般是违法的)；禁止从事犯罪行为、民事侵权行为或欺诈行为(比如，以金钱买通他人以便让他人盗取商业秘密)；禁止从事有损良好的社会道德的活动；禁止从事危害公共安全的活动；禁止从事造成公共生活中的腐败的活动(比如在英国，为取得爵士身份而向慈善机构捐款是刑事犯罪行为)；禁止从事妨害司法公正的行为(比如，某人为使自己的犯罪行为不被举报而收买目击者，目击者不能依约定得到报偿)；等等。 2．合同的订立或履行违法的后果 早在1775年，英国历史上的著名法官曼斯菲尔德勋爵(Lord Mansfield)就在审理一个案件时指出：“公共政策上的原则是：当一个人将其诉因建立在一种不道德的或一种非法的行为之上时，任何法院都不会向其提供援助。”在历史上，这一原则始终成为英美法院处理违法合同的基本准则。 2．合同的订立或履行违法的后果 今天，尽管上述原则依然没有被动摇，尽管法院在一般情况下依然依据这一原则处理合同违法的后果，但为避免这一原则所导致的过于严厉的或过分不公平的结果，法院已就它的适用作了大量的变通，从而发展出了一系列例外的规则。现就此作如下简要的介绍： 例外的规则 (1)违反的法律或公共政策的性质以及由此决定的违法的严重程度。 (2)合同双方过错的程度。 (3)强制执行合同与公共政策是否会发生抵触。 (4)允许恢复原状是否有恰当的理由。 (5)能否对合同进行分解。 美国法院允许恢复原状的 几种典型情况是 首先，如果不允许恢复原状会导致一种“没收”(forfeiture)的后果，即让当事人一方的财产被另一方无偿地剥夺，而这种后果与所涉及的公共政策的重要性相比，显得太不相称，所引起的惩罚过于严厉。其次，合同违法是当事人的疏忽所致，因而是可以原谅的。 美国法院允许恢复原状的 几种典型情况是 再次，当一方是受到法律保护的社会阶层中的一员时，该方即使无权要求强制执行合同，也有权要求恢复原状，除非他参与了严重的违法行为。第四，同英国法一样，如果当事人在违法目的实现之前退出了交易，他可以要求恢复原状。 (二)法国 1.民法典第6条的规定及其适用 在法国，有关合同合法性的制度是依据(法国民法典)第6条规定的基本原则确立和发展的。该条规定：“当事人不得以特别约定违反有关公共秩序和善良风俗的法律。”这一规定使“合同不违背公共秩序和善良风俗”成为合同有效成立的条件。 违反善良风俗的合同 在法国，关于善良风俗，这一概念所包含的具体内容是由法院确定的。违反善良风俗的合同主要包括；(1)违反性道德的合同，比如，以卖淫为目的而租赁房屋；(2)赌博合同；(3)为获取不道德的利益而订立的合同，如约定就转让法定利益支付报酬；(4)限制人身自由的合同，比如航空公司限定空中小姐必须为未婚者；(5)违背家庭伦理道德的合同，如“出借子宫”的合同；(6)违背一般人类道德的合同，如跳脱衣舞的合同。 2.合同违反公序良俗的后果 依多数法国学者的观点，违反公序良俗的合同是损害社会利益的合同，因而属于绝对无效的合同。对于其后果，根据法国法处理各种无