传统文化及法治_法治中国特色的思考.pdfVIP

【中国特色法治建设理念省思】 传统文化与法治:法治中国特色的思考 李瑜青 〔摘 要〕中国的法治之路是中国特有文化条件下的实践活动，必须探讨如何把握中国法治建设与文化的 互动，对法治过于形式化的批判倾向是首先要解决的问题。法律在自身的内部以及与其他社会文化都存在着文 化的流动，因此，一个国家法律的自我表达总是具有个性化的特征，其表现为具有浓烈的地方性知识形式所反映 的一种社会规则，这必然深深地影响着一国法治的存在方式。从中国传统文化与法治相互关系来看，治道以人 的主体至善为根本，以强调人的主体至善为基本路径，这也是中国法治在中国文化流动中所表现的特殊性。 〔关键词〕法治之路;法律;法文化;相互关系 〔作者简介〕李瑜青，1954 年生，华东理工大学法学院教授，博士生导师(上海200237)。 〔中图分类号〕DF0 〔文献标识码〕A 〔文章编号〕1001 － 6198 (2011)01 － 0080 － 06 法学活跃于法学的思想舞台和法律的实践舞台，实 一、法治过于形式化倾向的新批判 证法学也调整自己的思路，演变为新实证法学来表 把握法治的中国特色首先要对法治过于形式 达对法的理想与价值的关注。 化倾向予以批判。一般而言，法治过于形式化是指 对法治的过于形式化倾向的批判还应从建设 忽略对法的伦理、价值观念的建设，把眼光仅限于 社会主义法治国家命题的内涵文化要求上来进行 法条的工具性、技术性方面，造成在法治建设上缺 分析。法治时代基础的重要内容就在于法律必须 乏对法律的历史性、文化性视野。中国法学对法治 为人们所信仰，这种信仰对法来说，是使人们形成 过于形式化倾向的批判其实反映的是一种文化冲 一种对法的运用行为的自觉。法律的作用不仅依 突。 赖于国家的强制力，还依赖于权利主体积极地实现 有学者指出，法治过于形式化的直接后果是使 自我权利、履行法定义务来保障法律秩序的稳定和 法律成为对公众陌生的产品，法律应有的价值不能 法律规则的推行。这时主体是发自内心地对法律 转化为主体价值追求的目标。 过多强调法律的 信服，因而法律的实现过程也是法律理想、价值、思 〔1 〕 形式合理性，而忽视其实质的合理性，会使人们对 想实现的过程。因此，“依法而治”包含了两个方 法治文明的基础和信念产生怀疑。也有学者从法 面的内容。其一，建立一套反映社会政治、经济、文 学理论的转向来证明问题，指出正是对法治的过于 化关系及其变化发展要求的法律规范体系;其二， 形式化倾向的批判，使得法学研究方法论发生转 形成对作为法律规范体系思想文化基础的伦理、价 向。近代以来，实证法学的理论曾作为主导的方法 值观念的普遍认同。前者，属于制度的文化;后者， 论对法学的研究和法律的实践产生过很大影响，但 属于思想观念的文化。一般而言，后者是法治的核 实证法学忽略对法的价值基础问题的研究，把对法 心所在，因为法律规范体系是人们根据一定的伦 的价值问题的研究看做是一个法学研究的伪问题 理、价值观念构造的，这些法律规范又是通过人的 加以拒绝。但经过第二次世界大战，人们通过对纳 行为从书面上的法转化为现实生活的法，在这过程 粹事件的反思开始意识到，其实人类的文明与进步 中，人们以一定的伦理、价值观念形成对法律规范 不能以牺牲人类的理想与价值为代价，高扬人的价 的认知和评价。实体法以一般行为规则的形式存 值，追求人的理想，是人类进步与发展的动力，也是 在于规范性文件或其他法律形式之中，不依个人的 人类自身奋斗的归宿。反映