民事诉讼代理词教材.doc

?? 民事诉讼代理词（一） 审判长、审判员： 我受原告xxx委托，担任其诉讼代理人，出庭参与诉讼活动，现就本案的事实情况和争议问题发表如下代理意见： 一、本案货物运输合同合法有效，权利义务明确，事实清晰。 2013年x月x日，原告、被告签订货物运输合同，合同当事人主体合格，意思表示真实，标的合法，托运人、承运人、收货人明确，货物名称、货号、件数、包装方式、运费等条款完备具体，运输单据为证,该货物运输合同合法有效。 根据《中华人民共和国合同法》第二百九十条规定：承运人应当在约定期间或者合理期间内将旅客、货物安全运输到约定地点。第二百九十一条规定：承运人应当按照约定的或者通常的运输路线将旅客、货物运输到约定地点.被告接收托运货物后，违背诚实信用原则,没有履行运输合同约定和法定的义务，收货人至今没有收到这批货物。这些事实都是清晰的,证据也是充分的。 二、被告的行为是侵权行为，应承担侵权责任。 第一,被告控制运输合同的标的物近十个月之久,使该批货物处于长期非法侵占的持续状态,被告的行为是侵权行为. 按运输合同原告于2013年x月x日已经将货物交给被告,而被告不履行合同中的运输义务,致使收货人至今没有收到货物.那么,该批货物这十个月的存续状态就是处于被告非法侵占的持续状态,被告对原告的货物长期实施控制和管领的状态是没有法律依据的,《中华人民共和国物权法》第四条规定: 国家、集体、私人的物权和其他权利人的物权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。第六十六条规定: 私人的合法财产受法律保护，禁止任何单位和个人侵占、哄抢、破坏。 ??? 可见,被告的行为具有违法性,他侵害了原告的合法权益,他使原告丧失了对该批货物的占有权、使用权、收益权和处分权。他造成了原告财产上的损失,也使原告失去了可能得到的合同利益. 对于被告侵占的事实,这是客观存在的.具有生活经验法则的人就可以知晓的,根据《最高人民法院关于适用关于民事诉讼证据的若干规定》第九条的规定，对于这种情形原告是不需要举证的.而被告没有证据能够证明货物已送交收货人,根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。承运人无法将货物交付给收货人，即为灭失. 《中华人民共和国合同法》第三百一十一条 规定, 承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任.同时,根据《中华人民共和国物权法》第三十七条和《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定,被告应当承担侵权责任。 第二,根据录音证据和法庭调查可以进一步证明被告有侵占这批货物的主观故意和存在侵占的客观事实. ??? 被告在录音证据中称:“押货不是目的，我也不是干这一行的，我也不能等了，我该卖就卖了，为什么押你财产，他有因有果，没办法，被逼的。”这明确承认了侵占的事实,法庭上被告也无法否认侵权事实. 被告主观上具有明知采取不交货物而私自侵占手段的非法性和占有属于他人合法财产行为的非法性。“非法占有和非法处分”不仅指行为人意图侵占财物所采取的手段是非法的，更重要的是行为人与财物之间的侵占关系本身就是非法的，即没有任何法律依据的侵占属于他人的财物。 录音证据中被告称:“这事也好解决，三万二吧，你让x给我打一万五，我就给他发货”.庭审中被告也说明了其与他人的经济纠纷,可见,被告非法侵占原告财产以达到促进他人与其纠纷解决而实现假想债权的目的，这种以非法私自侵占他人财产来追索自身债务的行为，给原告造成严重的财产损失,是严重侵权行为,是违法行为。依照《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国侵权责任法》的规定,被告应承担侵权责任。 第三,被告没有任何有效的交货证据凭证,没有收货人的有效收货回执证据证明,也无证据能够证明货物已经交付给收货人以外的第三人。 假如,即使被告将货物处分给收货人以外的第三人,由于他人既不是运输合同货物的收货人也不是购销合同的当事人,被告将货物处分给收货人以外的第三人而导致真正的收货人不能收到货物,这就是典型的非法处分行为,对作为所有权人的原告来说就意味着货物灭失，侵害了原告对物的所有权,《中华人民共和国物权法》第三十七条: 侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿.所以,被告应承担赔偿责任。 总之,被告非法侵占原告600件粉丝的行为，自2013年x月x日运输合同生效至今，不履行合同义务,一直处于持续非法侵占的状态,恶意占有、非法侵占的事实清楚,被告非法侵占原告财产的行为既侵犯了原告的财产权利又破坏了社会管理秩序.被告的行为给原告造成叁万捌仟肆佰元的货款损失以及利息和多次交涉催货费用损失。被告行为的原因直接引起原告财产损害的结果，被告的行为符合一般侵权责任的构成要件。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条规定：被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。