澳门公司法与内地公司法之比较研究.doc

　　澳门公司法与内地公司法之比较研究 内容摘要：由于历史的原因，内地与澳门两地的公司法从形式到内容仍存在很多差异。随着内地与澳门的经济合作与往来不断升温，了解两地公司法的差异对于促进两地商业方面的交流具有巨大的现实意义。文章以中国内地修订后的公司法与澳门公司法为主要对照蓝本，围绕立法取向、公司设立规定、治理制度等方面就两地公司法律制度进行深入的比较分析。 关键词: 澳门 内地 公司法 随着泛珠三角经济合作、泛北部湾经济合作等区域经济合作的不断深入，内地与澳门的经济合作与往来也不断升温。为更好的推动我国经济发展，适应全球经济一体化的趋势，内地地区在2006年1月1日起施行新的公司法。澳门地区由于其特殊的历史背景，在回归后仍然适用其原有公司法律制度，对澳门公司法律制度和内地公司法律制度进行比较研究，对两地间加强经贸联系和法律交流有着极为突出的紧迫性和现实意义，同时也助于在经济往来和相互投资中寻找法律区域冲突的解决方案。另外澳门公司法律制度的有益之处也可以为我国下一步修改和完善公司法提供借鉴。 一、澳门公司法与内地公司法共性及立法取向差异 现行澳门公司法是以葡萄牙公司法为立法蓝本，并对日本、韩国及我国的台湾地区的公司法律制度作有益的借鉴而形成的，被编入《澳门商法典》第2卷第1篇。故此，澳门公司法毫无争议的被归为大陆法系。而传统的中国法律在思想原则、基本制度、创制方式、结构体系以及实施过程等方面，在很大程度上接受了欧洲大陆的民商法传统。受此影响，内地现行公司法带着很浓厚的大陆法系色彩。因此，在理论上，内地公司法与澳门公司法殊途同归，这也使得澳门公司法比受英美法系影响的香港公司法更容易同的内地现行公司法沟通和互纳。[①] 由于内地与澳门地区的政治体制和法律思想仍有较大差异，两部法律也体现出不同的立法取向和地域特色，具体体现在两个方面。第一，由于澳门地域狭窄，资源缺乏，经济实体规模受到严重限制，为鼓励中小型公司的发展，澳门地区完全的继承了大陆法系的传统思想，规定公司有四种法定形式，即无限公司、有限责任公司、两合公司和股份有限公司，这种立法模式在很大程度上体现了澳门公司法以经济利益为先的立法取向。而内地公司法由于受到民商事法律制度中的法人制度理论的影响，只承认有限责任公司和股份有限公司，将类似无限公司与两合公司的经济实体归入到合伙的范畴，体现了内地公司法以法律统一为先，避免公司种类混乱的立法取向。第二，澳门公司法由于受到香港法律影响，并没有把营利这个条件作为公司设立和经营的法律要件，营利性组织与非营利组织均可以归入公司范畴，这样的规定体现了澳门公司法以灵活性为先导的立法取向。内地现行公司法基本延续旧公司法的观点，认为公司是以营利为目的的经济实体，非营利性的组织由其他法律调整，这样的规定体现了内地现行公司法以稳定性和普遍性为主的立法取向。 二、澳门公司法与内地公司法对公司设立规定之异同 （三）设立条件。 澳门公司法与内地现行公司法均允许公司通过发起设立和募集设立两种方式加以设立，但设立的条件仍有较大差异。1、发起人和股东。澳门公司法对有限责任公司规定可由1名以上股东设立，但股东不能超过30人，如因继承超过30人，则应变更为股份有限公司。内地公司法对有限责任公司规定可由1名以上股东设立，但股东不能超过50人。由此可见，内地公司法与澳门公司法一样承认了一人公司的法律地位，但在有限责任公司股东人数上仍存在差异。澳门公司法对股份有限公司的规定以发起设立方式设立股份有限公司的，至少应有3名发起人，以募集方式设立股份有限公司，有1名以上发起人就可，并且对发起人的国籍和住所均没有规定。而内地现行公司法第79条规定，设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下的发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。由此可见，内地公司法比澳门公司法更注重股份公司发起过程中资金安全性及债权人利益的保护。2、资本立法原则、最低资本限额及资本方式。澳门公司法立法采用完全的折中资本制度，股东只要已缴资本达到公司资本的25%就可以成立。内地现行公司法虽然在一定程度上改良了原来一直沿用的法定资本制，但由于内地信用缺失严重，对于债权人的利益不得不加以重视，对于募集设立的股份有限公司还是采用法定资本制。同时，澳门公司法对公司设立的最低资本限额与内地现行公司法差异也较大，澳门公司法规定有限责任公司资本不得少于澳门币2.5万元，股份有限公司不得少于澳门币100万元。内地现行公司法第26、59、81条规定，有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元，一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元，股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。对比澳门经济发展和居民拥有财富量来看，内地现行公司法显然对公司最低资本限额要求过高。另外，澳门公司法对公司的出资方式极为灵活，允许现金