确立婚姻成立与不成立之诉的理论价值和实践意义论文.docVIP

　　确立婚姻成立与不成立之诉的理论价值和实践意义论文 【内 容 提 要】 婚姻成立或不成立之诉，是当事人请求人民法院确定其二人间有无夫妻关系之诉。由于我国没有建立婚姻成立或不成立之诉制度，在理论上对婚姻成立与不成立缺乏研究，婚姻成立与婚姻有效、婚姻不成立与婚姻无效等界限不清。往往把结婚等同于婚姻成立，把婚姻成立等同于婚姻有效；或者将婚姻不成立等同于婚姻无效。在司法实践中，对于他人代理或冒名顶替、借用他人名义或身份证、使用虚假户口或虚假姓名、隐瞒真实身份、手续不完善或证件不齐全等非法定无效婚姻引发的性质争议，以及因涉及身份财产权利或其他身份利益引起的纠纷，都需要通过确认婚姻成立或不成立之诉解决。由于没有婚姻成立或不成立之诉.freele Ehe)四种。法国之不完全婚姻，分为婚姻不成立、无效婚及不适法婚三种。日本与台湾，对不完全婚姻，分为无效婚与撤销婚两种。9可见，德国、法国学者均将婚姻不成立与无效婚等相区别。 我国台湾学者对于婚姻不成立认识不一，主要有两种学说：一是无区别说。该说认为如果采用宣告无效的立法例，无效婚姻与无婚有区别；如果采用当然无效的立法例，无效婚姻与无婚无异。如戴炎辉、戴东雄先生认为，不适法的婚姻，依台湾地区“民法”的规定，仅有婚姻无效与可撤销两种，而依台湾地区“民事诉讼法”，尚有婚姻不成立(台湾“民法”第568条以下)。在外国婚姻不成立，乃由其沿革而来(大陆法系诸国婚姻之无效须经法院判决，而婚姻关系的不成立则否)。反之，按照台湾地区“民法”，依通说，无效婚姻为绝对、当然、自始无效，非经判决自始无效，故与外国法制上的婚姻不成立相同，自无须区别婚姻不成立与婚姻无效。当然，如果对婚姻无效的原因采取限制说时，不属于法律所列举无效原因之婚姻，仍须以之为婚姻不成立。查台湾地区“民法”(第988条)，就婚姻无效的原因仅谓：“有下列情形之一者，无效”，并无加以限制之意；又婚姻无效与婚姻不成立，其主张方法与其效力皆相同，故不必区别婚姻无效与婚姻不成立。10 二是区别说。该说认为对于无效婚姻，无论是采用宣告无效还是采用当然无效的立法例，无效婚姻与婚姻不成立是有差别的。如我国台湾学者史尚宽先生认为，台湾地区“民法”虽无婚姻不成立或不存在的名称，然在婚姻法的效力上，应有此区别。在台湾地区婚姻不成立与婚姻无效，虽均无须法院的判决，然其间尚不无差异。即婚姻不成立无治愈的可能，欠缺公开仪式及二人以上的证明，其婚姻不成立，不因追认或同居甚至生育子女而使其为有效，唯得因举行结婚仪式而使其新成立婚姻。然在无效婚姻，依民法总则一般原则虽亦同其理论，然在亲属法则不妨为无效婚的追认，而且台湾地区“民事诉讼法”明定有确认婚姻不成立之诉。11 从一些国家和地区的立法规定看，对于缺少结婚形式要件的情形，有的也分别规定为无效婚姻和可撤销婚姻。如英国法律规定可撤销婚姻的法定理由之一包括：不符合结婚的仪式要求的未完成婚姻。12 德国规定缺少结婚的形式要件的为可撤销婚姻，德国民法第1314、1311条规定，结婚的当事人未在户籍官员面前声明相互结婚之意愿的婚姻，可以撤销；第1315条（2）2项如果婚姻双方在结婚之后以夫妻身份共同生活五年，倘若其中一人死亡但共同生活三年的除外。第1316条规定申请撤销的权利人为婚姻的任何一方、主管行政机关。13法国、菲律宾、意大利、日本、台湾地区规定缺少结婚的形式要件的为无效婚姻。如法国民法规定，当事人在举行结婚时未亲自到场的，婚姻无效（第180——182条）。14菲律宾35规定，结婚仪式非经合法拥有主持结婚仪式资格人主持的，所缔结的婚姻无效；但婚姻当事人一方或双方真诚相信主持结婚仪式官员享有主持仪式法定资格的除外。除特许婚姻外，无结婚许可证所缔结的婚姻无效。台湾地区规定，结婚没有举行公开仪式或者没有两个以上证人的婚姻无效。意大利规定，当事人未提交结婚预告需要提交的材料而缔结的婚姻无效。由新婚夫妇、他们的最近尊亲属、检察机关和其他所有因提起诉讼而得到合法利益和现实利益的人提起诉讼。但婚姻缔结后配偶一方失踪的，在失踪期间不得提起诉讼。在配偶一人死亡后，检察机关不得提起无效之诉。日本规定，当事人不进行婚姻申报而缔结的婚姻无效。15 应当注意的是，在一些国家和地区，理论上所说的婚姻不成立或不存在，并非指缺少结婚形式要件的婚姻。如德国民法理论上所说的婚姻不成立，实际上就是非婚（如同性结婚等）。在德国民法典里，缺少结婚的形式要件的婚姻，则规定为可撤销婚姻。又如英国的所谓“未完成婚姻”，是指虽已举行仪式但未有肉体关系者，以其婚姻未完成，而否定其婚姻。16 我国台湾学者史尚宽也主张，婚姻仪式绝对欠缺与不可争执之同性婚，为婚姻不存在。17 我们认为，从我国的婚姻立法来看，对婚姻无效采取的是限制原因说，应当区分婚姻不成立与其他不完全婚姻形态