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含有劳务因素受贿行为之探究摘要：受贿罪的本质是权钱交易，其特征是利用职务上的便利。国家工作人员收取他人财物是基于劳务的因素，未利用自己职务上的便利，不能构成受贿罪。国家工作人员收取他人财物含有劳务的因素，未完全利用自己职务上的便利，可引入过错推定的方法，并遵循主客观相统一的原则和存疑时有利于被告的原则，合理认定行为人的受贿数额，进而认定其是否构成受贿罪，应判处什么刑罚 关键词：受贿行为；职务上的便利；劳务因素 中图分类号：DF636 文献标识码：A 文章编号：1672―2663(2011)03―0052―05 受贿罪是指国家工作人员利用职务之便收受他人的财物而为他人谋利的行为。单纯的利用职务之便收受财物的受贿行为容易认定，但实践中发生的大量案件中，当事人收取的一些财物并未利用或未完全利用自己的职务之便。这些财物的收取，含有当事人从事私人“劳务”的对价，含有劳务的因素。本文对含有劳务因素的受贿行为进行探析 一、受贿罪的本质和特征 (一)受贿罪的本质――权钱交易 根据刑法第385条的规定，受贿罪，是指国家工作人员，利用职务上的便利，索取他人财物、或者非法收受他人财物为他人谋取利益的行为。刑法第385条第二款和第388条补充规定了两种作为受贿罪论处的行为：一是国家工作人员在经济往来中，非法收受回扣、手续费归自己所有的行为；二是利用本人职权或地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为为他人谋取利益，收受他人财物的行为。实际上，非法收受回扣、手续费的行为也是利用了本人职务上的便利；利用本人职权或地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员的行为也是利用了本人职务上的便利――只不过是通过别人的具体职务行为来为他人谋取利益罢了。该两个补充规定实际上是受贿的两种特别形式，与其他受贿形式具有共同的本质，只是为了明确和便于执行刑法，对二者作了专门规定 受贿犯罪是一种以权钱交易为特征的渎职犯罪，其本质核心就是权力和金钱的交易。在权钱交易的本质里，核心是权力。受贿行为就是以权力为中心展开的。国家工作人员的职务使其具有一定的权力，利用职务的便利就是利用了该权力。权力，来源于一个人因居于某一职位而具有的职权，就是一个人或若干个人在社会生活中即使遇到参与活动的其他人的抵制，仍能有机会实现他们自己的意愿的能力，就是甲迫使乙实施乙不受强迫本不会去实施的行为的能力；或是指甲能使乙做乙本来不一定去做的事的能力。权力虽是一种能力，亦是一种关系，其内容丰富多样，但其在社会关系中的体现是使权力的双方处于不平等的地位 在受贿罪中，国家工作人员出卖的是法律、政策赋予自己的权力。国家工作人员以为他人谋取利益的方式出卖手中的权力，将权力作为商品换取他人的财物。对于其他国家工作人员手中的权力，例如他的同事、上级负责人手中的权力，由于他对这些权力不具有所有权，加之权力又不能合法让与，因此，该国家工作人员是不可能出卖其他国家工作人员的权力进而换取他人财物的。要构成受贿罪的主体，必须要掌握一定的权力(共同犯罪中有例外)。没有权力因素，就会造成成立受贿罪主体资格的缺失；本人无权，何来权力因素，自然受贿罪客观方面的利用职务上的便利也无从谈起；没有掌权者掌管权力的前提条件，也就不会存在收受或索取他人财物的行为造成对受贿客体的侵害，自然收受或索取他人财物的行为就不是受贿罪客观方面所要求的行为了 (二)受贿罪的特征――利用职务上的便利 1．职务与职权的辨析 职务是指一定的职位，因具有一定的职位，就具有一定的职权和义务。职务就是职权和义务的统一，具有职权的人一般具有与其职权相对的义务。职务的内涵是多方面的，包括管理与经营。管理，是管理者为达到一定的目标，在其管辖范围内所进行的筹划、指挥、调节、监督等一系列组织和活动，如主管、经手、经营、保管、看守等均为其表现形式。经营，指筹划并管理，和管理的内涵相交叉，主要用于现代的经济领域，包括生产、销售、运营等方式 职务总是表现为某一方面的法定职权。这种职权有明确的规定，是指职务范围以内的权力；超出该范围之外的行为，非职务行为。职权一般多表现为决定权、指挥权、管理权、协助权、配合权、参与权等等 受贿罪中规定的利用职务上的便利中的职务，刑法学界的主流观点是职责与职权的统一。笔者认为，这实际上还是一个利用职权的问题。利用本人职权，表明受贿人是掌握一定权力的。这种权力是直接针对相对人的，即根据法律法规或其他组织原则的规定，权力人可直接要求、命令相对人服从；如上级对下级，监督部门对被监督部门等等。利用本人职务上形成的便利条件，则是由于国家工作人员在社会关系中的某一方面处于优势地位，由此优势地位而形成的对其他部门或个人的制约和影响。其他部门或个人若不遵从这些国家工作人员的要求，就会在某些方