新常态下工程机械产业链的法律风险与治理.docx

新常态下工程机械产业链的法律风险与治理一、江西求正沃德律师事务所简介2003年我所经国家司法行政机关批准成立，是中国境内具有大规模的综合性律师事务所。2012年被中华全国律师协会评为“全国优秀律师事务所”。现有执业律师95名，律师辅助人员33名，本所律师大多数毕业于中国政法大学、中国人民大学、西南政法大学、华东政法大学、厦门大学等国内知名法学院校。我所总部设在江西省南昌市CBD核心区，在北京、上海、广州、深圳、厦门、南京等城市均设办事或联络机构，正在筹建北京、上海分所。我所为行业内企业服务的优势近十多年以来，依托我所在法律、管理和金融、证券、保险信用管理和危机处置从业经验等方面的人才和资源优势，先后为美国卡特彼勒、日本住友、山东临工、河北宣化、中国一拖、中国龙工、天津移山、马恒达、南特等工程机械品牌制造商、代理商和融资租赁公司提供了专项和常年法律风险防范等服务，声誉卓著，成为工程机械行业法律风险防范专业的服务标杆。二、我国工程机械产业链上有目前哪些法律风险？法律风险来自于产业链上的利益相关者：企业的利益相关者是指以在企业中投入了一些实物资本、人力资本、财务资本或一些有价值的东西，由此产生的利益相关者。内部：内部股东、企业员工等。外部：债权人、供应商、代理商、消费者（客户）、竞争者、中央政府、地方政府以及社会活动团体等。PPT?这张图是一个滚着正方型和圆形的图，我觉得是比较能够反映现在我们在这个产业链中，制造商、代理商以及客户，他们所处的心理状态和工作状态。有的人很轻松，在这个行业里面，他推球利用球的惯性可以走；但是有的人会很辛苦，推的是正方型。我觉得关键问题就是如何面对法律风险的问题，法律风险实际上一开始在我们这个行业里面，其实并没有得到充分重视，但是有的人重视。产业链概念是来自于美国，那么产业链的法律风险实际上在我看来，应该是来自于产业链上的利益相关者，在利益相关者包括广义的内部的股东，企业的员工，外部的有债权人、供应商、中央政府还有地方政府以及社会团体，包括媒体，实际上是整个产业链的利益相关方。在产业链的利益相关方里面，由于关系处理得不当，就有可能会产生风险，而这个风险都来自于人的。三方融资租赁业务风险案例：三方融资租赁业务风险案例这是制造商、供应商、融资租赁公司还有其他利益相关方，这是在工程机械产业链里大体的一个关系链条，但是这个链条是不完整的。我们用其他的利益相关方做一个测试。这里面形成的利益相关方，先从政府提，例如我们在2003年代理过一个案件，当时装载机有一个叫产品认可证（国家发的36号文），但是很多公司包括上市公司的认可证并没有取得，用现在的话讲叫行政许可，但是不是名正言顺的行政许可。当时的质监局查扣了几台装载机，我们受理了此案件。但是质监局提出了不同案件，就提起了行政诉讼，行政诉讼一审，我们赢了，二审也赢了，但是在2006年由于地方政府干预司法的原因，导致这个案子差点从新翻过来，我们申请的是国家赔偿，当时的设备只拿回一台。当时的赔偿是30万，是当地政府最大行政赔偿的一个案件。这里讲利益相关方、质监局、工商局、税务局等都有可能是我们利益相关方，这是从外围讲的。最后那个案子按照实际赔偿，弥补了我们的实际损失要求。四方融资租赁业务案例：四方融资租赁业务案例现在，在我们这个行业内最为常见的是风险表现形式就是融资租赁。大家都知道融资租赁产生的时间很早，最早起源于美国，在我们国家是改革开放之后，在1999年融资租赁合同被进我国的合同法。当时还不知道什么是融资租赁。在2008年之前，应该讲国外的融资租赁，随后包括一些银行，包括一些其他的厂家也陆陆续续成立了融资租赁公司，融资租赁公司在2008年全球化经济危机过程中，对我们国家工程机械行业来讲是发挥了功不可没的作用。融资租赁发生逾期的风险的承担：1、客户逾期还款，如何应对？2、代理商为客户代垫的首付款租金向谁要？3、代理商与制造商的结算项目范围有哪些？4、制造商、代理商、融资租赁公司各应承担哪些责任？实际上大家对融资租赁，搞了这么多年，对于这块其实所有的代理商能清楚的说出它的法律概念和权利义务的关系并不多，而且实践中，我们注意到法律上的融资租赁的概念，与实践中大家签定合同的融资租赁所采取的资金以及货物的走向方式也是不一致的。实际上这也是目前困扰着我们代理商、制造商以及融资租赁公司、客户一个非常重要的症结问题。围绕这样的现象目前上发生很多案件，涉及到客户与代理商、制造商，有的涉及到客户与租赁公司，有的涉及到代理商找客户，这类案件最高人民法院在今年4月份出来一个融资租赁的相关解释，其实解释的相当晦涩。我想讲的是我们大家回单位以后，看三方融资租赁协议。三方融资租赁协议是这样的，代理商将社会卖给融资租赁公司，融资租赁公司再把社会租赁给客户，这里面我没有划线，但是在书面材料里画的是虚线。