论诚实信用原则与权利滥用禁止之机能论文.docVIP

　　论诚实信用原则与权利滥用禁止之机能论文 .freelinifaritinicuriam)，指行使权利不得含有加害意思(AnimusVionocendi)及应以善意衡平(Konumacqum)进行诉讼程序等二法理。至于应受何种程度之限制，当时乏明文规定，但自资本主义发达以后，社会种种矛盾现象渐告产生，以向来上述二法理应付此等矛盾，已有未逮之嫌。至此，诚信原则及权利滥用禁止等法理，遂而生焉，用以修正资本主义所生之种种社会弊害。19世纪初叶，法国民法第1134条进而规定有契约履行之诚信原则。又1855年日耳曼控诉法院之一连串判决，相继采用权利滥用禁止之法理，继而各种学说理论逐渐展开。其后，德国民法第242条亦规定，信义原则(TreuundClauben)，乃债务人之行为原理，同时于第157条规定，诚信原则为契约解释之一般基准，又于第226条规定，权利之行使不许以加损害于他人为惟一目的。进而学说及判例，将诚信原则作为规律全债权债务关系之法的原则，其发展之结果，认为德国民法第826条(良俗违反行为之赔债责任)适用于民法第226条，仅具备主观要件即足，但权利滥用之要件，则必须客观化。待本世纪，瑞士民法将诚信原则及权利滥用规定于同一条文，其第2条第1项规定：一切之人，其行使权利或履行义务，均应遵从诚信方法。第2项规定：一显然滥用权利者，不受法律之保护。此条之规定，可谓系德国及法国民法学说及判例之成果，至此，诚信原则被扩大适用于一般之权利义务，而于权利滥用禁止原则，一方面规定其客规要件，另方面扩张其法理的机能领域，以应新社会时代之要求。 日本民法第1条第1项及第2项之规定，乃受欧陆民法之变迁及学说影响而形成，至于第3项之权利滥用禁止法理，则因后来资本主义社会之发达，为使法律适用之具体妥当性与流动性之实现，以及改正资本社会之利益矛盾，于昭和二十二年所追加订定。其第1条之具体适用，于判例上可示例者如：(1)流水使用权，不得有害于下流沿岸所有人之利益与国家之公益；(2)户主权之行使，以家政整理之必要范围为限；(3)汽车运转排泄废气不得致他人之花木枯死；(4)接引温泉之木管通过他人荒地，荒地所有人不得以高价请求收买所通过之土地。以上所述，乃滥用权利之示例，此即以社会通念容许为限界之客观要件为理论而展开之判例。至于诚信原则之适用，有(1)：对于民法第579条买回权之行使，卖主不得以欠微不足道之价金(如2日元)，而加以拒绝；(2)民法第541条之履行催告期间，债权人不得主张应于契约原定履行期间内为履行(盖失去催告之意义)。 至于台湾地区现行民法第148条，乃将原规定于债法第219条加上民总原第148条并合而成，其立法形成，可谓一方面受到社会情事变迁而权利社会化之影响，另方面受他立法例扩张诚信法理适用(主要系参考瑞士民法第2条及日本民法第1条)之结果，立法论下所得产品。 三、诚信原则之机能考察 按通说谓，诚信原则乃对具体事件，为使之妥当适用于法律之一种补正或解释成文法法语与现实要求相吻合之法理，故具有规定欠缺之补正机能与规定之解释机能，称之为诚信原则机能二分法。但诚信原则之法理，自罗马法以还，再经各国立法、学说及判例之扩大机能领域后，实际上已有滥用此一法理之虞。因此，上开二分法机能是否足以应付现实社会之要求，不无探讨之余地。为使诚信原则之法理被妥当运用，愚以为将其机能加以明确类型化，仍有其必要。兹谨就个人看法，胪列诚信原则之机能，如下类型： 1．法具体化机能：即在制定法范围内，补其规定之不备，使之适合制定法精神之具体化机能。例如，依台湾地区现行民法第309条之规定，债务人固应依债之本旨为清偿，且依第318条之规定，债务人无为一部清偿之权利，但债权人如以债务人仅差极少数金额(如新台币100元)而拒绝债务人之涂销抵押权登记，解释上乃有违诚信原则；又依民法第367条之规定，买受人对于出卖人固有受领标的物之义务，但如契约未规定履行场所，并未获买受人之指示时，依诚信原则，出卖人应通知询问买受人，并协助其受领。 2．正义衡平机能：即就制定法外之伦理依据，使行使权利合符实质的正义衡平机能。例如，甲委托乙房地产公司于10日内出售其土地，报酬为售价之3％，乙于期间内介绍丙拟与甲订约，甲为避免报酬之支付，拒绝准备完成之契约之订立，致期间10日经过，甲依诚信原则，仍应支付乙报酬。又甲将土地租与乙建屋，为期6年，乙转租与丙建屋，甲知情而未加反对，并于6年期满后再与乙续约，嗣因地价暴涨，甲乃以转租为理由，诉请返还土地，甲对乙之违约转租行为，虽未抛弃其请求权，但甲明知且长期沉默，今忽违初衷，请求返还土地，殊有违诚信原 3．法修正机能：即为使制定法适合时代社会之进展需要而具之制定法修正机能。例如，依台湾地区现行民法第443条之规定，承租人违法(法律规定或约定)转租时，