合同的担保介绍.doc

第八节 合同的担保 一、概述 二、保证 三、抵押 四、质押 五、留置 一、概述：（一）、概念： 合同的担保：依照法律规定或者当事人约定而设立的确保合同义务履行和权利实现的法律措施。 （二）、分类 1、按照担保所用的标的的性质： （1）人保 （2）物保 （3）金钱担保 2、依据设立方式所作的划分 （1）法定担保。 （2）约定担保。 3、以担保对象的不同为标准作的划分。（1）原担保——为主合同之债而设立的担保。（2）反担保——为担保之债而设立的担保。 保证（一）概念：债务人以外的第三人为债务人履行债务而向债权人所作的一种担保。 图解： （二）保证人的资格 1、必须是主合同的债权人、债务人以外的第三人； 2、必须具有代偿能力。 （三）不能成为保证人 1、国家机关不得作为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。 2、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。 3、企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人，但企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。 （四）保证的方式 1、一般保证：当事人在合同中约定债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证。保证人享有先诉抗辩权。 2、连带保证当主合同债务人没有按约定履行债务时，债权人就可以向债务人或保证人中的任何一个要求履行债务。 （五）保证的责任 范围： 主债权 利息 违约金 损害赔偿金 实现债权的费用 二、抵押 （一）概念：债务人或第三人不转移对用于抵押物的财产的占有，将该财产作为债权的担保。 抵押人→债务人或第三人。 抵押权人→债权人 . 抵押物→担保的财产。 图解： （二）抵押的种类 1、不动产抵押 2、动产抵押 3、权利抵押 4、财团抵押 5、共同抵押 6、最高额抵押 （三）抵押物 1、抵押物的范围（即可以抵押的财产） （1）建筑物和其他土地附着物。 （2）建设用地使用权。 （3）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权。 （4）生产设备、原材料、半成品、产品。 （5）正在建造的建筑物、船舶、航空器 （6）交通运输工具。 （7）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产 2、禁止抵押的财产： （1）土地所有权。 （2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权。 （3）以公益为目的的事业单位，学校、幼儿园、医院、医疗卫生设施、社会公益设施等。 （4）所有权、使用权不明、有争议的财产。 （5）依法被查封、扣押、监管的财产。 （6）依法不得抵押的其他财产。 (四）.抵押权的设定——书面形式的抵押合同 订立抵押合同 1、意定担保物权 抵押权人（债权人）—— 抵押人（抵押财产提供人） 2、作为抵押权“生效要件”的抵押登记 抵押权＝抵押合同＋抵押登记 1.以建筑物和其他土地附着物抵押的； 2.建设用地使用权抵押的； 3.以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等土地承包经营权抵押的； 4.正在建造的建筑物抵押的。 3、作为抵押权“对抗要件”的抵押登记 抵押权＝抵押合同 抵押权对抗效力＝抵押登记 （五）抵押权的效力 图解： 1、抵押权对所担保的债权的效力 主债权 利息 违约金 损害赔偿金 实现债权的费用 2、抵押权对抵押标的物的效力 从物 从权利 附合物 价值代位物 抵押物扣押后的天然孳息与法定孳息 3、抵押人的权利抵押人享有抵押物的“占有权、使用权、收益权和处分权”。  （1）再次设定抵押权 抵押人 ———— 抵押权人 图解： （2）出卖抵押物予第三人 登记的抵押权—— 图解： 出卖抵押物的，应当将所得价款提前清偿或者提存 未经抵押权人同意，不得出卖抵押物 （3）出租抵押物予第三人 先租后押 图解： 租赁权不受抵押权的影响 抵押权的设立，不得影响承租人的租赁 抵押权的实现，也不得影响承租人的租赁 先押后租—— 图解： 抵押权不受租赁权的影响 抵押权的设立，不会影响承租人的租赁 抵押权的实现，租赁不得对抗已登记的抵押权 2016-1-4 （4）、追偿权 在第三人为抵押人的情况下，在其所提供的抵押物被用于清偿债务人债务后，其对主债务人享有追偿权。 图解： 4、抵押权人的权利 图解： 保全权 （1）、抵押权的保全权 图解： 请求停止侵害、恢复价值 请求另行提供适当的担保 提前实行抵押权，以清偿债务 （2）、抵押权的价值代位权 当抵押物的实体毁损灭失，而其价值在他物上表现出来之时，抵押权在原抵押物的价值代位物上继续存在。 图解： 3、抵押权的优先受偿权 在主债务人不履行到期债务时，抵押权人有权就抵押物的价值，优先受偿。不足部分，依普通债权，向主债务人主张。 图解： （六）、