互易毒品行为定性“相对说”之提倡：兼与孙万怀教授商榷1.pdfVIP

· 184 · 法律科学(西北政法大学学报) 2011年第 1期 文章编号：1674—5205(2011)O1-0184一(009) 互易毒品行为定性 “相对说之提倡 — — 兼与孙万怀教授商榷 刘艳红，梁云宝 (东南大学法学院，江苏 南京211189) [摘 要] 互易毒品与贩卖毒品之间是一种交叉关系，将互易毒品行为一律不作为犯罪处理或一律作为犯罪 处理，在方法论上存在错误，由此而划定的互易毒品的内涵，也为罪刑法定原则所不容。根据互易毒品的形式与实 质，结合现行刑法关于涉毒犯罪的规定，确立 “相对说”将成立买卖关系的高纯度与低纯度毒品、硬性毒品与软性毒 品以及相同纯度但数量不等毒品间的互易，作为贩卖毒品罪处理，其他情况的互易毒品行为不作为犯罪处理，才是 合适的。 [关键词] 贩卖；互易；毒品；纯度 Abstract：Theactofdrugtraffickinganddrugexchangeisarelationshipofpartoverlapping．Itiswrongtothinkall kindsofdrugexchangeascrimeornot．Thisarticleholdsthatitisappropriatetodeterminethenatureofdurgexchangede- pendingthefomr andessential ofthedurgexchnage，a8wellasconsiderationtheregulationofcriminalcodeaboutdrug crime．Therefore，wemaydecidethatsomekindsofdurgexchnageconstitutescrimeofdurgtrafficking，however，and somenot，onthebasisofdurgpurityandthetypes(includingharddurgandsoftdurg)ofdurgexchangeandthequnatity ofdurg． KeyW ords：trafficking；exchange；durg；purity 中文分类号：DF61 文献标识码 ：A 所谓互易毒品，是指类别、质量等不同的毒品之 既包括金钱，也包括其他物质利益。[2]827然而，有学者 间的交换①。尽管传统刑法理论早已将 以毒品换取 在罪刑法定原则的旗帜下，开始质疑将互易毒品行为 物品、以毒品支付劳务费或偿还债务的行为纳入贩卖 完全纳入贩卖毒品罪中予以规制的合理性。J3与理 毒品罪中予以规制，但刑法是在 “挑战——应对 ”的 论上之聚讼相当，实务中的分歧加剧了对互易毒品行 模式中演进的，互易毒品行为的产生及蔓延使得我 国 为定性的难度。 关于贩卖毒品罪的理论与实务备受考问。 【例一】被告人王胜喜，因用毒品 “麻古”换购手 《刑法》第 347条包含了贩卖毒品罪，该罪中的 机一部，被辽宁省宽甸满族 自治县人民法院以贩卖毒 “贩卖”在刑法理论和审判实践中大抵包括三种行为 品罪判处拘役四个月，并处罚金一万元。经审理查 方式：其一，买进卖 出；其二，为卖 出而买进 ；其三，单 明，被告人从一个经营手机的个体工商户李某手 中赊 纯卖出②。张明楷先生从普通用语的规范化角度，主 购了一部 自己喜欢的价值 1050元的仿索爱W800型 张 “应当将 贩‘卖 ’这一普通用语 ，规范化地解释为有 手机。但因无钱给付，遂想到李某喜欢吸食毒品，便 偿转让或者 出卖，而不能按其普通含义进行解 从他人手中购买了 18粒 “麻古”。 “麻古”到手后，他 释”；l1】3进而认为有偿转让毒品，即行为人将毒品交 便