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- 2017-08-21 发布于浙江
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1仲裁概论的
第一讲 仲裁概论 仲裁的语义 清末由日语引进,一度称为“公断”(与“公司”一词比较?),英语中对应arbitration(Late Middle English,即形成于1350-1469年)一词。 “仲”——人居于中 “裁”——衡量+决断 “仲裁”——居中的第三人对争执事项进行衡量,并作出决断和结论——规范意义上的仲裁指的是,仲裁是指争议双方在争议发生前或争议发生后达成协议,自愿将争议交给第三者作出裁决,双方有义务执行的一种解决争议的方法。 仲裁的由来 资源的有限性→社会纠纷 武力解决→和平解决 自力救济→他力救济(社会、公力) 民事纠纷的解决方式 仲裁的演进历程 源头与萌芽——仲裁的产生早于诉讼 (一)古希腊 族人发生争议,找族长评理,由族长作出裁决 任用私人仲裁员,根据公平原则解决争议 城邦国家之间采用仲裁的方法解决相互之间的争议 (二)古罗马 《十二铜表法》第七表:土地疆界发生争执时,由长官委 任仲裁员三人解决之。 《民法大全》“论告示”第二编:为解决争议,正如可以进行诉讼一样,也可以进行仲裁。(法学家保罗) 古罗马,仲裁者根据当事人的协议进行裁断,根据“善良和公平”的标准判定一方当事人向另一方清偿。 古罗马成为强国后,各城邦纷纷将争议提交元老院仲裁。 仲裁的演进历程 (三)古巴比伦 古巴比伦犹太人的记事中有私人居中裁断的记载:“金额较大的争议先由仲裁员解决,如果他们无法在当事人之间解决,仲裁员要听审证人后作出裁断。对裁断不服,可待法院上诉,但法院不得接受新的证据,而只能在仲裁员审理的基础上裁决。” (四)我国古代(?) 遇有纠纷时会请公正的长者——“三老”进行裁决。“三老”,即三名最为德高望重的老人,他们是具有一定教化职责的乡官。战国魏有三老,秦始置乡三老,汉增置县三老,东汉后有郡三老,并间置国三老。 仲裁的演进历程 初步成形——作为商事争议的解决方式 公元11世纪,随着交换活动在地中海北部沿岸日益频繁,逐渐产生了专门用来调整商事关系的商人习惯法。久而久之,这种解决争议的方式逐渐演变成了仲裁制度,具有高水准专业水平和较高道德素质的仲裁员替代了富有声望的族长。 中世纪,商人们为尽快解决纷争,在世界各大港口或主要集市设置“行商法院”专门处理相互之间的商事争议。行商法院以商业习惯为依据,没有正式的程序,但设有陪审团。陪审团由本国商人与外国商人各占一半组成,因此有“半个会说话的陪审团”的说法。行商法院发展到后来就成为现在的仲裁庭。 到公元14世纪左右开始被法律认可。 仲裁的演进历程 制度化和立法化—— 1697年,英国议会正式承认了仲裁制度,并产生了第一个仲裁法案,并于1889年制定了第一部仲裁法。欧洲的瑞典、法国、德国等国家也都完成了仲裁制度的法律化。 由于国家法律的介入,仲裁开始正式成为全新的法律解决方式。 仲裁的演进历程 涉外与国际化—— 20世纪以后,由于商品生产和国际经济贸易的迅速发展,仲裁制度普及于世界主要国家,出现了跨国仲裁的问题。 同时,一国的仲裁裁决有可能需要在他国执行,即仲裁裁决的异国执行问题。 1958年,于纽约订立《承认及执行外国仲裁裁决公约》。1965年,订立《华盛顿公约》。 仲裁的特点 自愿性 民间性 专业性 经济性 保密性 独立性 特点之一:自愿性 自愿性——首要特点 意思自治在纠纷解决领域的延伸与扩展 经历了完全自由到绝对限制再到相对自由(限制)的发展阶段 【第4条】当事人采用仲裁方式解决纠纷,应当双方自愿,达成仲裁协议。没有仲裁协议,一方申请仲裁的,仲裁委员会不予受理。 【第5条】当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉的,人民法院不予受理,但仲裁协议无效的除外。 【第6条】仲裁委员会应当由当事人协议选定。 特点之二:民间性 民间性——仲裁的灵魂 有人认为,它是唯一不可妥协的特性。 【第10条】仲裁委员会可以在直辖市和省、自治区人民政府所在地的市设立,也可以根据需要在其他设区的市设立,不按行政区划层层设立。 仲裁委员会由前款规定的市的人民政府组织有关部门和商会统一组建。 设立仲裁委员会,应当经省、自治区、直辖市的司法行政部门登记。 【第14条】仲裁委员会独立于行政机关,与行政机关没有隶属关系。仲裁委员会之间也没有隶属关系。 【第15条】中国仲裁协会是社会团体法人。仲裁委员会是中国仲裁协会的会员。中国仲裁协会的章程由全国会员大会制定。…… 特点之三:专业性 专业性——仲裁的突出优势 仲裁员来源与构成的专业
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