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民法整理 民法概述 民法含义 民法与私法 市民法与万民法（罗马帝国时期） 市民法：“民族精神的体现”，成为民法的渊源 万民法：“人类理性的体现”，成为国际私法渊源 2、《国法大全》与公私法理论 （1）查士丁尼著《法学阶梯》、《学说汇编》、《查士丁尼法典》、《新律》 （2）注释法学派后将私奔专著汇编为《国法大全》（民刑合一、实体与程序合一） 3、公私法理论（由乌尔比安最早提出，是传统经典的分类方法） （1）公法及其特征 ①含义：规定国家事务及其统治权的法（公权力的界定），是政治社会的法 ②特征：权力与服从关系；以国家和社会利益为出发点；强行性法律规范 （2）私法及其特征 ①含义：规定“私”的生活关系的法律（包括自然人与法人），是市民社会、世俗社会的法，具体包括人身关系和财产关系 ②私法特征：以主体人格独立、自由、平等为出发点；以对“私”的利益的确认、保护和妥善协调为中心任务，以对世俗的人、世俗的需求的关怀为己任；存在大量任意性规范（用以解释和补充私人约定） （3）市民社会是政治社会基础，私法是公法基础 二、民商分离、民商合一 1、民商分离 （1）概念：将民法与商法分离开，各自自成法律 （2）标准：事项性质；主体性质 （3）意义：能够体现和保障商事活动的效率和安全 （4）其他： ①商法典主要包括：公司、保险、破产、海商、票据 ②商法与民法关系：一般法与特别法的关系——特别法有特殊规定则优先适用，特别法无特殊规定的则补充适用一般法规定（特别法如果没有自足性，则必须依附于一般法之下） 2、民商合一 （1）立法上制定民法典，而不制定商法典 （2）具体某一类关系则由制定单行法方式来解决 （3）原因 ①民商分立是历史产物，不符合法律面前人人平等 ②商法与民法分类标注模糊（界限不明，易重复或者冲突） ③立法技术进步，法典的形式要求（抽象——具体；适用的逻辑顺序） （4）我国尚无统一民法典：内容重复、规定冲突，上下位法适用冲突 三、几个概念 1、形式民法与实质民法：前者指以“民法”命名的法律文件；后者指调整“私”的关系的法律 2、大民法与小民法：前者指一切民法，后者指不包含民法总则的民法特别法 第二节 民法的调整对象与构成 一、民法的调整对象 （一）财产关系及保护 1、目标：规范市场关系及商品关系 2、内容 （1）静态财产关系：财产的占有、使用、处分、收益等，如物权 （2）动态财产关系：财产的流转，如债权 *权利、义务的大小往往与经济关系中利益多少正相关 3、财产关系的保护 （1）静态财产关系保护：保护财产静的安全（享有的安全），现有利益的享有不受侵犯 （2）动态财产关系保护：保护财产动的安全（交易安全），对取得新利益的保护 *静的安全与动的安全发生冲突时优先保护动的安全 （二）人身关系 1、内容， （1）人格：生命、自由、名誉 （2）身份：局限于亲属关系 2、特点 （1）人身关系具体内容受文化传统、习俗、道德、宗教等影响，地域性强 （2）依附于人身关系基础上的财产关系，并不能简单运用市场交换原则 （三）平等民事主体间的法律关系 二、我国民法的构成 （一）体例形式 1、以1986年颁布的《民法通则》为核心 2、辅之以民事单行法，如《合同法》及综合性法律文件中的民法规范 （二）渊源 制定法、习惯、法理、判例（我国尚无判例，只有最高院颁布的指导性案例） （三）内容构成 民事主体、民事行为、民事权利（物权、债权、人身、知识产权、知识产权、继承）、民事责任（侵权责任、违约责任） *①任何民事权利与责任都归属于民事主体 ②大量民事权利的取得、行使需经由民事行为，且民事权利行使须符合民事行为规范 ③责任是对权利的保障 第三节 民法的指导原则及民法的解释适用 一、指导原则意义 1、具有普遍约束力的法律规范 2、解释民法时所遵循的基本原则 3、民法案件裁决时基本依据（不同于刑法的罪刑法定原则） 二、具体原则 （一）保护民事主体合法民事权益 1、权利、利益 （1）少数有明文规定的权益——权利；多数无明文规定的权益——利益 （2）没有规定的权益也受法律保护，但并非所有（取舍的问题）；法律不能分散、填补所有的损害 （3）权利和利益的保护应该分开 2、问题 （1）无原则的民事调解 （2）过度保护原告的利益（基于保护“弱者”利益出发） *保护的民事主体既有原告，也有被告 （二）平等原则 1、具体内容 （1）不承认所有制性质带来的特权 （2）不承认行政地位带来的特权 （3）不承认经济力量带来的特权 2、理解 （1）民法是抽象地对人进行把握，所以平等亦是抽象的平等 （2）由于是抽象平等，所以并非针对个体，而是群体，是身份 （3）采用类型化处理方式，运用制度保护 3、发展 （1）近代（强式平等），抽象的形式平等 （2）现代（弱式平等），社会情绪上的弱者有更多优厚的保护政策 （