论《公司法》的文本构成.pdfVIP

摘要 现行的2005年修订《公司法》呈现出一个极富现代感的《公司法》文本构 成公式：自治气质+嵌入或添加的新制度。这种构成公式充分体现了中国现阶段 立法活动的特点——．在尽可能短缩时间的立法活动中吸取现代法律精髓。但如果 以批判的眼光来看，这种文本构成模式显得仓促和表面化。这是由于我国现阶段 法制存在的不成熟和制度需求强烈这一对矛盾导致的。现行《公司法》虽有这些 局限性，但是其奠定的良好立法基础——开放、尊重自治、加强中小股东和债权 人保护的态度就是本次《公司法》修订的最大历史成就。我们应当在此良好的立 法基础上进一步完善《公司法》。完善的途径关键是在一定的原则下构建《公司 法》规范体系。 《公司法》是一国公司法制的主要法律文件，是形式公司法。《公司法》文 本构成研究的对象就是《公司法》规范体系的构成。研究《公司法》文本构成的 意义在于：《公司法》文本构成研究的主要对象是《公司法》内的规范，它是《公 司法》的另外两个元素——《公司法》精神和《公司法》中制度——的负载体， 只有合理地选择、表述、统筹安排纳入《公司法》的“规范”，才能实现《公司 法》内各个制度的制度价值并最终实现《公司法》促进公司良性自治和保护公司、 股东和债权人的合法权益的精神。 构成《公司法》文本也就是《公司法》规范系统应遵从三项原则： 首先应当遵守的《公司法》文本构成原则是确定原则。这一原则是《公司法》 文本构成的首要原则，只有在确定原则下构建的《公司法》文本才能使《公司法》 具有形式正当性和实质正当性。确定原则所要求的形式正当性是指构成《公司法》 文本的规范必须具有可辨识的性质，其中最为关键的就是使《公司法》中的强制 性规范具有确定的约束力。只有如此，才能建立适用《公司法》的公司参与人及 其相对方的行为合理预期，也就是树立《公司法》的确定性、可预期性这一《公 司法》的形式正当性。因此在强制性规范的表述上应当力求精确；确定原则所要 求的实质正当性是否具备取决于《公司法》中施加行为义务、行为禁令、责任承 担的强制性规范是否具有“正当性”，而判断这种正当性的标准就在于这些强制 性规范是否不当地剥夺了公司实践中各主体的意志和经济自由以及权益、是否不 当地阻碍了公司形式的正当发展。因此，为了达到《公司法》的实质正义，按确 定原则的要求明确《公司法》中的自治空间和权利领域，就必须确定《公司法》 中的强制性规范以合理的数量和形式存在。立法者应当采取的立法策略是用三步 法筛选出需要由《公司法》以国家强制力为保障进行规整的事项：详细罗列公司 设立与运行的相关事项；对详细罗列的公司法设立与运行相关事项进行逐项考 察，考察的内容包括事项性质、事项有可能影响到的内外关系的性质和种类、事 项内容与公司法基本价值取向的关联程度和事项在实践中被公司进行差异性安 排的可能性以及这些安排可能导致怎样的利益关系变化；对前述事项进行以上考 察之后检阅章程和其它公司协议以及公司参与人个体行为对这些问题可能作出 的安排中有哪些具有极大的盖然性会违犯公司本身与整个经济社会的基本原则 和基本价值的，也就是需要进行强制规范的事项。最后以适当的形式来表达这些 强制性规范，做到表述明确、尽量以更小影响公司自治的形式安排强制性规范。 《公司法》文本构成的第二原则是协和原则。“协和”不同于“谐和”。“谐 和”强调的是不矛盾，但是“协和”除了满足不矛盾的要求，还要求各个规范元 素之闯、帚《度元素之阒能够协同增效。新的《公司法》在接受现代公司法精神、 引进先进制度方面跨出了可喜的脚步，但是在将这些精神与制度落实到规范上方 面，还显得不够理想，这就是在《公司法》文本构成上没有很好地遵循协和原则、 没有在用规范表现制度这一构成性工作上贯彻全局观念的结果。协和原则的基础 理念是一般系统论，构建《公司法》文本这个规范系统应当在协和原则要求的《公 司法》构成系统观下进行。做到在引入制度。设置规范来负载制度时，必须清楚 制度要达到的目的和功能。目的和功能的明确使得我们在设置负载制度的规范 时，审视规范本身、规范与《公司法》内其他规范是否能够、怎样才能相互协和， 最大化这些目的和功能。 《公司法》文本构成的第三原则是集约原则。集约原则实质上并不是与确定 原则和协和原则相并列的原则，这一原则的遵循，在很多时候都是实现确定原则 和协和原则的途径。本文将之单独列出说明，是因为《公司法》文本构成的集约 原则的实践工具对于《公司法》的文本构成具有规范系统内全局构成的重大意义。 遵循集约原则就是注意使用