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32 (二)调查取证 1.调查取证应当查明以下事实: 当事人的基本情况; 违法事实是否存在; 实施违法行为的时间、地点、手段、后果以及其他情节; 当事人有无从重、从轻、减轻以及不予处罚的情形; 与案件有关的其他事实。 调查人员要全面、客观、公正地进行调查,收集有关证据,并对收集的证据予以审查、核实,确保证据的真实性、有效性。 询 问 笔 录 34 2. 调查取证的程序 (1)行政执法人员不得少于两名 (2)向当事人出示有效的行政执法证件 (3)遵循回避的规定 (4)制作询问笔录、检查记录 (5)全面客观收集证据 书证;物证;证人证言;计算机数据;视听资料;当事人的陈述和申辩;检验、检测、鉴定结论;勘验笔录和现场检查记录;法律、法规、规章规定可作为证据的其他资料。 (6)证据保存---登记保存,查封、扣押,复制 36 3.调查取证的方法 (1)调查询问 (2)现场检查 (3)收集、调取与案件有关的原始凭证 复制原始凭证,应当注明“经核对与原件无异” 和原始凭证存放的单位及其处所,并由出具证据的人员签名或者单位盖章。 计算机数据或者录音、录像等视听资料还应符合下列要求---注明制作方法、制作时间、制作人和制作对象等;声音资料应当附有该声音内容的文字记录。 37 (4)抽样取证 采取抽样取证的方法收集证据时,要填写预定格式、编有号码的《抽样取证凭证》,当场交付当事人签名或者押印; 《抽样取证凭证》要送达当事人; 必要时,请专业机构或人员进行。 (5)查封、扣押 前提---适用登记保存不足以防止当事人销毁或转移证据的。 程序---经领导批准;通知物品持有人查点确认被查封、扣押物品;开列被查封、扣押物品清单一式三份:分别交物品持有人、物品保管人,一份附卷备查。 38 (6)先行登记保存证据 前提---在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下。 程序---经本单位负责人批准;填写《先行登记保存证据通知书》,当场交付当事人签名或者押印,并送达当事人; 对先行登记保存证据在7日内作出处理决定——违法事实成立依法应当没收的,作出行政处罚决定,予以没收;依法应当扣留或者封存的,予以扣留或者封存;违法事实不成立,或者依法不应当予以没收、扣留、封存的,解除登记保存。 39 (7)对与案件有关的物品、场所进行勘验检查 程序---通知当事人到场; 制作勘验笔录; 当事人拒绝在勘验笔录上签名或者押印确认的,可由有关基层组织或者所在单位的代表签名或者押印予以确认,确保证据的效力。 可以采用录音、录像等方式记录有关物品、场所的情况后,再进行勘验检查。 40 (三)案件审理 1. 案审基本程序 (1)主持人宣布案由; (2)执法监察机构介绍案情及提出拟处理意见; (3)法制机构介绍听证情况及提出拟处理意见; (4)案审委(办)成员审议案情,形成案件处理意见; (5)主持人宣布集体审议意见; (6)各案审委(办)成员审核《行政处罚集体讨论记录》无误后,分别在《行政处罚集体讨论记录》上签字或者盖章。 41 2. 案件审理内容 (1)是否属于本部门管辖 (2)违法主体是否准确——是否行政处罚法规定的公民、法人或者其他组织。 法人——具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。 法人的正职负责人是法人的法定代表人;没有正职负责人的,由主持工作的副职负责人担任法定代表人。设有董事会的法人,以董事长为法定代表人;没有董事长的法人,经董事会授权的负责人可作为法人的法定代表人。 42 其他组织——指合法成立、有一定的组织机构和财产,但又不具备法人资格的组织。包括: 依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织; 依法登记领取营业执照的合伙型联营企业; 依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业; 经民政部门核准登记领取社会团体登记证的社会团体; 法人依法设立并领取营业执照的分支机构; 中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构; 中国人民保险公司设在各地的分支机构; 经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业; 符合民事诉讼法第四十九条规定条件的其他组织。 不具备法人资格的其他组织,以其主要负责人为代表人 。 43 (3)违法事实是否清楚; (4)证据是否确凿充分,证据的收集是否合法、客观,证据之间能否互相印证,形成证据链,得出的结论是否具有唯一性; (5)定性和适用法律是否准确; (6)执法程序是否合法; (7)提出的处理意见是否适当; (8)当事人陈述和申辩的理由是否成立; (9)执法文书的填写是否正确; (10)有无遗漏的违法行为
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