商法讲义3(个人独资企业法与合伙企业法).docVIP

授课时间 2009年 9 月 9日 课次 第三次 授课方式 （请打√） 理论课√□ 讨论课□ 实验课□ 习题课□ 其他□ 课时 安排 2课时 授课题目（教学章、节或主题）： 第三章 个人独资企业法与合伙企业法 教学目的、要求（分掌握、熟悉、了解三个层次）： 了解个人独资企业的债务清偿的双重优先原则、个人独资企业与个体工商户的区别；熟悉个人独资企业的设立与登记、个人独资企业的权利义务、合伙企业的法律地位、合伙企业的解散与清算；掌握个人独资企业的概念与法律特征、合伙的概念与类型、合伙的法律特征、普通合伙企业法律制度、有限合伙企业法律制度、合伙企业的民事责任 教学重点及难点：个人独资企业的概念与法律特征、个人独资企业与个体工商户的区别、普通合伙企业法律制度、有限合伙企业法律制度、 教 学 基 本 内 容 方法及手段 个人独资企业概述 个人独资企业的设立、解散、清算 个人独资企业的权利、义务及其法律责任 合伙企业概述 普通合伙企业 有限合伙企业 合伙企业解散与清算及其法律责任 作业、讨论题、思考题与参考书： 个人独资企业与个体工商户、合伙企业的主要区别有哪些？ 简述个人独资企业的法律特征。 个人独资企业的设立条件有哪些？ 高等教育出版社 赵旭东主编《商法学》 中国人民大学出版社 林嘉主编《商法案例分析》 课后小结： 第二编 商主体法 第三章 个人独资企业法 （赵商法106-116页，以赵商法为主进行讲解） 第一节 个人独资企业概述 一、个人独资企业的概念与特征 （一）个人独资企业的概念 个人独资企业又被称为个人企业，是指由一人单独出资设立，由一人拥有和控制，并由该人/其承担无限责任的企业（个人独资企业法定义更为简洁、准确）。对于独资企业的概念，学者存在不同见解（赵商法107页第一段以及本章前沿问题1），本讲义讲解的是法定个人独资企业及其法律制度。 （二）个人独资企业的法律特征（赵商法107页） 个人独资企业既不同于自然人，也不同于法人，其法律特征如下： （1）投资主体的单一性 个人独资企业经由一个投资者出资设立，这一主体也只能是自然人。 （2）财产具有相对独立性 个人独资企业的财产由投资人（独资企业主）所有，因此个人独资企业本身不具有独立的财产（不享有企业财产的所有权）。但是投资人的其他个人财产与独资企业的财产仍然具有一定的区别，可以说个人独资企业财产至少在财务制度上是相对独立于投资者的其他财产的（出于投资者本身管理企业，计算成本、盈利的需要和法律的要求，如征税的需要。此处的税种并非所得税，而是增值税、营业税等税种）（赵商法107页“二’中的第2点值得补充 （3）不具有法人性质/地位 因为不具有独立的财产，所以个人独资企业也就不具有独立的法律主体资格，进一步而言，个人独资企业是典型的非法人企业。不是与创建其的自然人相独立的商主体。所以个人独资企业虽然能够以自己的名义对外独立进行经营活动与诉讼活动，但不能独立对外承担民事责任（不具有完全的民事行为能力）。因此其投资人在企业财产不足以清偿债务的情况下，必须以个人其他财产对企业债务承担无限责任。（尚未从投资人的个人人格中独立分化出企业自己的独立人格） （4）投资人对个人独资企业的债务承担无限责任 （三）个人独资企业与个体工商户在实践中的区别（赵商法107-108页，一般了解，因为本无实质区别。） 第二节 个人独资企业的设立及个人独资企业的权利、义务 一、个人独资企业的设立条件（赵商法109页） （一）投资人只能为一个中国大陆地区公民 首先要注意的是外商独资企业不适用个人独资企业法，而是适用《外资企业法》，而且港澳台以及在国外居住的大陆居民设立独资企业，也适用《外资企业法》。 其次，根据《个人独资企业法》16条的规定：法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业。（依据相关法律，公务员、检察官、法官、警察不得从事营利性活动，但可能出现规避上述限制的隐名投资） （二）有合法的企业名称 （三）有投资人申报的出资（不必核实，投资人的无限责任使然） （四）有固定的生产经营场所与必要的生产经营条件（条件抽象，只能允许工商部门作一定的自由裁量） (五)有必要的从业人员(同上) 二、个人独资企业的登记及分支机构设立（赵商法110页，一般了解） 但必须掌握独资企业法第19条：　。但是隐名合伙在实践中是存在的。这种立法、司法与民事实际的脱节也是中国的通病。 （5）普通合伙与有限合伙（合伙企业法的分类） 这一分类是以合伙中是否存在对合伙债务负有限责任的合伙人为标准进行的划分。前者是全体合伙人均对合伙债务负无限连带责任，也即普通合伙人（有例外：特殊的普通合伙企业，后续介绍）。而后者则是除普通合伙人外，至少还有一名对合伙债务负有限责任的合伙人存在，因此此类合伙也