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同志法律常见问题解答 爱白/华文同性资料中心（ICCGL） Information Clearinghouse for Chinese Gays and Lesbians 2005.12 同志法律常见问题解答 一.刑事法律关系 1．同性性行为是否违法？ 答：两个成年人，在非公共场所自愿发生的，不涉及钱物交易的同性性行 为并不违反我国法律。但有些同性性行为触犯《刑法》，属于犯罪行为，具 体有：（1）组织、策划或多次参与三人以上的聚众淫乱活动；（2 ）明知未 成年人不满十四周岁而与其发生性关系 ；（3 ）明知自己患有性病而卖淫 嫖娼的。 需要注意的是，上述罪名的成立与否与性倾向没有任何关系，同性恋、异 性恋都可以成为犯罪主体。 相关法条： 《刑法》二百三十七条猥亵儿童罪 以暴力、胁迫或其他方法强制猥亵妇女或者侮辱妇女的，处五年以下有期 徒刑或者拘役。聚众在公共场所当众犯前款罪的，处五年以上有期徒刑。 猥亵儿童的，依照前两款规定从重处罚。 《刑法》三百零一条聚众淫乱罪 聚众进行淫乱活动的，对其首要分子或者多次参加的，处五年以下有期徒 刑、拘役或者管制。引诱未成年人参加聚众淫乱活动的，依照前款的规定 从重处罚 1 《刑法》三百六十条传播性病罪 明知自己患有梅毒、淋病等严重性病卖淫、嫖娼的，处五年以下有期徒刑、 拘役或者管制，并处罚金。 2 ．与未成年人发生同性性关系是否违法？ 答：行为人如明知其未满十四周岁仍与其发生性关系，不管未成年人是否 自愿均构成猥亵儿童罪。但未成年人确实早熟且隐瞒真实年龄，行为人确 实无法从起外貌特征判断其真实年龄的，双方自愿且未造成严重后果的， 原则上不认为是犯罪。 相关法条： 《刑法》二百三十七条猥亵儿童罪 以暴力、胁迫或其他方法强制猥亵妇女或者侮辱妇女的，处五年以下有期 徒刑或者拘役。聚众在公共场所当众犯前款罪的，处五年以上有期徒刑。 猥亵儿童的，依照前两款规定从重处罚。 《最高人民法院关于行为人明知是不满十四周岁幼女双方自愿发生性关系 是否构成强奸罪问题的批复》 行为人明知是不满十四周岁的幼女而与其发生性关系，不论幼女是否自愿， 均应依照刑法第二百三十六条第二款的规定，以强奸罪定罪处罚；行为人 确实不知对方是不满十四周岁幼女的， 双方自愿发生性关系，未造成严重 后果，情节显著轻微的，不认为是犯罪。 3 ．强行与同性发生性关系是否构成犯罪？ 答：同性之间违反一方意愿的性行为，如发生在男性之间一般不构成犯罪。 2 如发生在女性之间，则行为人构成强制猥亵、侮辱妇女罪。被害妇女还可 依照《妇女权益保障法》的有关规定，向有权机关、单位投诉。 具体来说，《刑法》规定的强奸罪只适用于男性强迫女性与其发生性关系。 因此同性之间违反一方意愿的性关系，无论发生在男男之间还是女女之间， 都不符合强奸罪的构成要件。其次，《刑法》规定的故意伤害罪，行为人必 须具有伤害他人身体的主观意图。而强行与他人发生性关系，很难确认行 为人在主观上具有伤害他人身体的故意。如果行为人在强行与他人发生性 关系的过程中没有造成被害人轻伤以上的身体损伤，不宜认定为故意伤害 罪。但这种行为侵犯了公民的身体权，公安机关应按《治安管理处