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要不要 期中考试？ 六、（本题35分） 　　某民法典第一条规定：民事活动，法律有规定的，依照法律；法律没有规定的，依照习惯；没有习惯的，依照法理。 　　请： 　　1．比较该条规定与刑法中法无明文规定不为罪原则的区别及理论基础； 　　2．从法的渊源的角度分析该条规定的涵义及效力根据； 　　3．从法律解释与法律推理的角度分析该条规定在法律适用上的价值与条件。 　　答题要求： 　　1．在上述3个问题中任选其一作答，或者自行选择其他角度作答； 　　2．在分析、比较、评价的基础上，提出观点并运用法学知识阐述理由； 　　3．观点明确，论证充分，逻辑严谨，文字通顺； 　　4．不少于600字。 Case I : Arizona v. Fulminante 美国最高法院裁决：Arizona州法院的判决正确，但部分判决理由不成立。 (Fulminante的口供不能作为定案证据，但是经由非法诱供线索而获得的其他证据，可以用作判决依据。) Case II California v.Simpson 负责办案和入屋搜查证据的主要警察证人是侦探福尔曼，他被辩护律师指控为种族歧视者。他在法庭答问时声称自己在过去几十年没有用过黑鬼这个歧视黑人的字眼，但是后来辩护律师出乎意料地找到一盒录象带，证明他在一个短时期内用过数十次黑人的字眼。这严重地摧毁了福尔曼证词的可信性。辩护律师还进一步指控除了他之外，警察局另外有人为了种族偏见，故意栽赃嫁祸辛普森，假造证据。 在审理中主控官突然要求在法庭上戴上手套，结果，辛普森在众目睽睽下竟然无法戴上手套。显然手套太小了。虽然控诉律师找到辛普森穿戴类似同一手套的照片，并且有专家佐证说手套渐染血液后回收缩，但是辩护律师也请专家佐证说不会如此收缩。  在所有人的震惊中，由十名黑人、一名白人、一名西班牙人后裔组成的陪审团在讨论不足四小时后裁决辛普森两项杀人罪名均不成立。辛普森最后作为一个自由人被释放。 在西方，特别是英美法的某些法理学的理论中，法院需要考虑的所有因素： 可能有时来自正式的文字化法律规则 判例 其他非正式的社会原则和需求：道德 各种内容的综合 ** 有些被选择，有些被忽视，有些被杂糅。 ---根据什么来决定？ Oliver W. Holmes: 　　 “法律的生命，不在于逻辑，而在于经验；人们感受到的时代需要，社会上盛行的道德和政治理论，人们普遍具有的有关公共政策的直觉意识，甚至法官与其同胞所持有的个人见解，在决定约束人们行为的规则的时候，都比演绎推理来得重要。” - 霍姆斯：《普通法》 “法律的最大正当性，乃在于其与人类最为深沉之天性契合无间。” “法律之更为深远、更为一般的方面，乃是赋予其普遍福祉之内容。正是经由它们，君不惟堪当君所献身志业之翘楚，君之志业亦且与宇宙相连接，与无限相唱和，苍茫浩瀚、深邃诡橘之漫漫历程遂得洞悉于心，永恒普遍之法益且憬然参悟。” - 霍姆斯：《法律之道》 Benjamin Nathan Cardozo： “遵循先例应当规则，而不是一种例外。 ” “当社会的需要要求这种解决办法而不是另一种的时候，这时，为追求其他更大的目的，我们就必须扭曲对称、忽略历史和牺牲习惯。这样，我们就从历史、哲学和习惯走到了这样一种力量，它在我们时代和我们这一代人中正变成所有力量中最大的力量，即在社会学方法中得以排遣和表现的社会正义的力量。……逻辑、历史和习惯都有它们的地位，当我们可能时，我们会影响法律使之符合它们；但只是在一定的限度之内。法律所服务的目的将支配所有这些方法。” - 卡多佐：《司法过程的性质》 法的形式与法的内容 法律规范与法的渊源 中国法文化 v. 西方法文化 -法律移植(法律现代化中的乱象) 三、规范性法律文件 定义：是以成文法的形式表现出来的各种法的形式的总称。(教材pp.77) 规范性法律文件规范化：