我国上市公司章程中反收购条款之法理审视——以15家上市公司章程为分析对象!.pdfVIP

O朱奕奕：我国上市公司章程中反收购条款之法理审视 我国上市公司章程中反收购条款 之法理审视 ——以15家上市公司章程为分析对象 口 朱奕奕 摘 要：在公司治理进程中，面对收购与反收购双方之博彝，以维护公司、股东等各方权益 为要旨，应对章程中反收购条款的设置进行法理上的审视。一方面在上市公司自治的框架内， 应最大限度地尊重公司意思自治；另一方面在法律法理的规范下，既要严守“同股同权”以平 衡股东权利义务关系，又要坚守忠实勤勉义务，切实维护公司、股东等各方之权益。唯有如此， 章程中的反收购条款方属有效，才能真正地构建未雨绸缪式的防御屏障。 关键词：上市公司 收购反收购章程 中图分类号：D912．29文献标识码：A 文章编号：1243f2017)02—0063一011 当下的证券市场，资本无情之战再度来袭，“门 一、引言：当前“反收购热” 口的野蛮人”早已褪去了昔日“宝延风波”中的稚 产生之背景 嫩，变得强壮无比，在收购大军中所向披靡。面对如 随着我国证券市场的发展，证券交易行为变得 此犀利之势，尤其是经济上严重的不利后果，反收购 愈发普遍与频繁，量小者如普通散户的炒股行为，量 或防御收购逐渐成为上市公司面临的迫切难题。在 大者则涉及企业间的资源配置行为(如融资、收购、 “宝万之争”的影响下，众多上市公司的掌控者们纷 重组等)，由此产生的交易效果不仅在经济上直接影 纷未雨绸缪——修改章程，旨在全面地、有效地防御 响着交易主体，而且在法律上与股票发行者、市场监 “野蛮人”的入侵。正如商赢环球股份有限公司(以 管者乃至整个市场体系息息相关。在证券市场发展 下简称“商赢环球”)在章程修改的说明中所言：“由 的潮流中，作为公众公司的典型代表——上市公司 于公司目前股权较为分散，最大股东持股比例不足 虽第一时间享受着资本带来的发展机遇，但亦遭受 10％，为稳定公司业务、防止恶意收购的发生，特向 着资本对公司的无情冲击。其中，针对上市公司的 股东大会提议修改《公司章程》，修改及加强反收购 收购行为即为资本冲击的表现之一。当然，有收购 相应条款。” 必有反收购，盖因揭开收购的面纱，其实质是上市公 盾牌虽已举起，但妥当与否仍待检验。尤其是 司控制权的争夺。 章程中反收购条款的设计不仅针对作为未来股东的 作者：朱奕奕，国浩律师(上海)事务所法学博士，主要研究方向：民商法。邮编：200041 63 万方数据 堂整垫塑至垒鱼垫鲎塑兰Q!!坌墅!塑 ：：：：：：：： ：： ：：：： ：：：：：： 收购方，亦针对现有在册股东，倘条款涉及限制股东 大影响力。第三、在对某项收购行为定性产生分歧 权利行使等事项，则须进行法理上的审视。基于此， 之时，董事会审议认定的恶意收购行为。第四、收购 本文选择以当前15家上市公司章程修改中反收购 行为一般通过二级市场的证券交易或未披露的一致 条款为研究对象①，对其予以归纳分类，并对其效力 行动人实施。当然，基于上市公司股权极度分散的 进行审视，从而正确地甄别反收购条款的妥适性、合 特性，有些上市公司直接规定了未经董事会同意的 法性。