新《公司法》完善及不足.doc

新《公司法》完善及不足新《公司法》已于2006年1月1日起实施，此次《公司法》修改的内容主要集中在两大支柱制度上，即资本制度和公司治理模式。在资本制度上，体现出从过去片面强调资本信用到兼顾资本信用和资产信用；在公司治理模式上，一方面借鉴了国外有关公司治理的先进理论，另一方面吸收了《公司法》实施10余年来，国内公司治理模式发展的有益经验。 一、新《公司法》的进步之处 (一)进一步规范公司的权利能力 新《公司法》删除了原《公司法》“公司应当在登记的经营范围内从事经营活动”的限制，规定除法律、行政法规规定必须经过批准的项目外，公司的经营范围不受限制。 放宽公司对外投资的限制，不再保留公司累计对外投资额不得超过净资产的50％的限制，规定公司可以向其他企业投资，但不得成为对所投资企业的债务承担连带责任人。公司向其他企业投资，除公司章程另有规定外，对其所累计投资额未作限制。 公司为他人提供担保，可能给公司财产带来较大风险，有必要对公司担保行为加以规范。修订后的《公司法》规定，公司为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对担保总额及单项担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 (二)降低设立公司的“门槛” 原《公司法》规定，有限责任公司的注册资本最低限额也为人民币10万元，并要求一次缴清。在《公司法》实施过程中，社会各方面普遍认为这一规定数额过高，不利于民间资本进入市场，同时，要求注册资本一次缴足，也容易造成资金闲置。新《公司法》修订对这一问题做了相应的修改：一是取消了按照公司经营内容区分最低注册资本额的规定；二是允许公司按照规定的比例在2年内分期缴清，其中，投资公司可在5年内缴足；三是将有限责任公司的最低注册资本额降至人民币3万元，将股份有限公司注册资本最低限额降低为500万元。 (三)“一人公司”写入法律 在《公司法》修订草案审议过程中，尽管对“一人公司”的规定有不同看法，但修改后的《公司法》仍然做出了自然人可以设立一人有限责任公司的规定。《公司法》中增加“一人公司”的形式，为个人提供了一个新的投资渠道，以利于鼓励个人消费资金转化为投资。 (四)突出董事会集体决策作用 强化了董事长的制约，同时细化了董事会会议制度和工作程序。新《公司法》规定，董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。董事会应当对所议事项的决定做成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事会决议的表决，实行一人一票。 (五)完善上市公司治理结构 为进一步严格对上市公司的要求、完善上市公司的治理结构。新《公司法》在“股份有限公司的设立和组织机构”一章中，设立专节“上市公司组织机构的特别规定”，对独立董事、董事会秘书和关联交易等做出规定。 新《公司法》规定上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权，该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行。出席董事会的无关联关系董事人数，不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。同时还规定，上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30％的，应当由股东大会做出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2／3以上通过。 (六)完善国有独资公司的组织机构 新《公司法》在“有限责任公司的设立和组织机构”一章中，设专节“国有独资公司的特别规定”，为深入改革提供了特别的制度支持。 新《公司法》规定，国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定。重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。 (七)增加公司人格否认制度 新《公司法》增加了“公司法人人格否认”规定。当公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损坏公司债权人利益时，该股东即丧失依法享有的仅以其对公司的出资为限对公司承担有限责任的权利，而应对公司的全部债务承担连带责任。这一规定，对防范滥用公司制度的风险，保证交易安全，保障债权人的利益，维护社会经济秩序都十分重要。