论破产管理人制度完善的若干问题..docVIP

论破产管理人制度完善的若干问题 王欣新( 摘 要：《企业破产法》创设了管理人制度，最高人民法院在司法解释中对管理人的指定和报酬作出进一步规定，但是在实践中仍存在一些问题需要研究解决。笔者在本文中对管理人指定与报酬制度的完善提出一些立法建议，认为应对随机指定制度加以改进，为解决基本上无产可破或无报酬可支付案件的破产费用和管理人报酬支付问题，应设立相关基金，并对管理人协会的建立作出进一步呼吁。此外，文章对管理人的资格制度改革与培训问题也提出了一些设想。 关键词：管理人 管理人指定制度 管理人报酬制度 管理人协会 管理人的资格与培训 我国的新破产法取消了清算组制度，创设了管理人制度，这是我国破产法走向规范化、市场化、国际化的一项重大制度改革与创新。但是，在管理人制度的实施中也出现一些新的问题需要进一步研究解决。 一、管理人指定制度的完善 我国《企业破产法》第条管理人由人民法院指定。指定管理人和确定管理人报酬的办法，由最高人民法院规定。最高人民法院最高人民法院 考虑到我国的实际情况，原则上可以采取以交叉补贴为主，以政府财政拨款补贴为辅的形式设立基金。根据各地破产受理案件、管理人名册编制等情况，以省或地级市为单位，对于破产财产在一定数额以上的破产案件，提取一定的比例缴纳基金，主要用于支付破产费用；对于管理人收费在一定数额以上的案件，提取一定的比例缴纳基金，主要用于支付管理人报酬。同时，再由地方政府通过财政拨款给予一定补贴，以解决基金不足问题。 二、管理人自治组织的建立 很多国家或地区都设有破产管理人的自治组织如管理人行业协会等，如法国于1876年已经成立了破产管理人的协会组织。目前在我国尚没有设立管理人行业协会，但是具有担任管理人资格的律师、注册会计师已分别设立有全国性的行业协会，而清算事务所则没有独立的行业协会。由于按照最高人民法院司法解释的规定，并不是所有的律师事务所、会计师事务所、清算事务所都具有实际担任管理人的资格，只有人民法院纳入管理人名册者才会被指定为管理人。所以，即使是设立了独立行业协会的律师、注册会计师，也会与管理人行业的协会在人员范围、业务范围等方面存在显著区别。笔者认为，考虑到管理人业务的特殊性与独立性，设立跨专业领域的独立管理人行业协会是非常必要的。 根据1998年10月25日国务院发布的《社会团体登记管理条例》第3条规定：“成立社会团体，应当经其业务主管单位审查同意”。对在市场经济条件下这一规定的合理性，我们不拟在此探讨。目前管理人行业协会成立的一个难以解决的问题，就是确定“业务主管单位”的复杂性。因为目前律师及律师事务所由司法部作为业务主管单位，注册会计师及会计师事务所则由财政部作为业务主管单位，而清算事务所仅需在工商管理部门注册就可以成立，根本就没有对应的业务主管单位。此外，在破产案件中，真正掌管管理人业务的是人民法院，人民法院负责管理人名册的制定事宜，对管理人的任职资格实际上具有决定权，而且负责具体指定管理人，并在管理人的职务履行过程中负责监督。由于管理人没有统一的行业业务主管单位，所以也就没有哪一个单位愿意或能够单方出面作为登记机关认可的业务主管单位来履行审查同意职责。 为此，建立管理人行业协会首先需要解决的问题，就是对“业务主管单位”的协调确定。笔者认为，第一种方法是由最高人民法院、司法部和财政部共同协商确定由何机关作为履行审查同意职责的业务主管单位。第二种方法，由最高人民法院直接作为业务主管单位。如前所述，在人民法院实际控制管理人的任职资格、任职指定、履职监督，甚至违规处罚的情况下，由其担任业务主管单位也并无不当。现在最实际的问题是如何使这些机关能够为管理人行业协会的成立而动起来，这就需要人们不断的宣传、呼吁，努力争取。只要解决管理人行业协会的审批问题，协会的成立本身根本不是问题。从笔者组织的数届“中国破产法论坛”的研讨情况看，社会中介机构对此非常积极，而法院和有关政府部门对此也持支持态度。笔者相信，在不远的将来，管理人行业协会一定会成立。 三、管理人的资格考核与培训 我国《企业破产法》第条管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。人民法院根据债务人的实际情况，可以在征询有关社会中介机构的意见后，指定该机构具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任管理人执业资格管理人担任管理人管理人 新破产法的实施，任重而道远。时不我待，现在是我们应当适时完善立法，以保证管理人制度的正确、顺利、长期发展的时候了。 ( 作者简介：王欣新（1952—），男，中国人民大学法学院教授、博士生导师、破产法研究中心主任；北京市破产法学会会长；《企业破产法》起草工作组成员、最高人民法院《企业破产法》司法解释起草组顾问。 破产监管人国际协