华胜张丽英19-格式合同..docVIP

法大国经本科文档 标准合同和格式条款及相关法律问题 中国政法大学 张丽英教授 一、标准合同的性质 在国际贸易中常常使用某个国际民间组织或国际行业性协会拟定的标准合同，这种标准合同并不是真正意义上合同，它只是根据买卖合同应具备的基本内容所拟定的详细而固定的条文，印成固定的格式，所以叫做标准合同，也称示范性合同。标准合同产生于20世纪,其主要目的是降低交易成本,节省谈判时间。标准合同只是贸易谈判的一方给另一方提供的建议性文本，不具有约束力。经双方当事人的协商，可以对标准合同中的条文内容进行修改、删节或补充，只有经过双方当事人同意，填写了空白的项目并签字后，标准合同才在性质上变为当事人之间订立的一个有效的合同。 二、格式条款 格式条款非拟定条款方协商的余地很小。依我国合同法第39条的规定，“格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。”可见，该条所称的格式条款对方协商的余地很小，如国际货物运输中的提单条款即属于这一类，对方当事人的选择是接受或不接受。在网络交易中也有很多这样的格式条款，俗称点击合同（click- wrap contract），此类点击合同用户也没有协商的余地，只能做出“拒绝”和“同意”的选择，而不能对合同的内容进行修改。对于此点击合同的效力，美国等国家已有了一些相关的案例。其基本态度是点击合同并不违法，但点击合同中显失公平的条款是无效的。 格式条款的弊端是拟订条款的一方当事人往往利用自己的优势地位，在格式合同中列入一些不公平的条款。正因为如此，一些国家制定了专门的法律或在法律中有专门的条款对格式条款进行强制干预。我国合同法第39条、第40条和第41条均体现了对格式条款的强制调整。依第39条的规定,提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务,并采取合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款。免责条款是指当事人约定的排除其对合同责任的条款，对于格式条款中的免责条款，法律要求提供条款的一方当事人有以采取合理的方式提请对方注意的义务，“合理的方式”一般要求免责条款在合同文本上要被明显地标示出来，提请注意的时间要在合同成立之前。依我国合同法第40条的规定,凡有损国家利益、集体利益、第三人利益等,或免除提供格式条款一方当事人主要义务，排除对方当事人主要权利的条款均属无效。在对条款进行解释时，应作出不利于提供格式条款一方的解释。 三、标准合同的作用 国际货物买卖合同在很多情况下是在标准合同的基础上进行的，特别是某些大宗货物的买卖，如羊毛、矿产品、农产品等，许多国际商业组织在总结长期贸易经验的基础上制定的标准合同影响很大，其使用使法律对商人的影响相对减少，成为“商人自治法”。如联合国欧洲经济委员会的一系列标准合同范本、英国羊毛协会制定的标准合同、国际纺织品协会制定的标准合同、有关国际货物运输的“金康合同”和“纽约土产格式”都在国际上有很大的影响，使用十分广泛。标准合同的作用是很明显的，最主要的作用表现为下列两点： （一）针对性 各种格式合同条文的内容，一般都反映了种类不同商品在国际买卖中的特点，有明显的专业针对性。因此，使用格式合同可以避免当事人因在条文和法律问题上的疏忽而造成的不必要的争议和损失。 （二）简化性 格式合同可以起到简化谈判过程的作用。它可以向谈判的当事人提供建议性的条文，作为合同条件的基础，这样可以缩短当事人之间协商的时间，为争取商业机会创造条件。 Hotmail Corporation v.Van Money Pie Inc., et al. (N.D. Ca., April 20,1998);Bruce Doge and Jason Epstein:Terms and Conditions of Use -- How to Protect Your Clients Web Site as a Matter of Contract,E-Commerce Law Weekly,Dec,10,1999. 如英国1977年《不公平条款法》、以色列的《标准合同法》、德国1976年的《一般交易条款规则法》等均有对格式条款进行强制干预的条款。 江平主编：《中华人民共和国合同法精解》，中国政法大学出版社1999年版,第30页。 郭瑜：《国际货物买卖法》，人民法院出版社1999年版,第26页。