论公司章程自治..docVIP

论公司章程自治 ——以公司法的修改为中心进行考察 ? ? 摘要：公司章程是公司自治的自治法规,我国公司法应当发挥其在公司自治中的作用。但由于历史传统和长期奉行的计划经济体制，国家对公司实行了过多的法律强制，公司章程未能发挥其在公司中的自治作用。我国新公司法注重发挥章程自治，允许公司股东对公司章程进行个性化的设计：公司章程可以对公司代表人作出选择性的决定；相应减少公司章程中的绝对记载事项；公司可以对公司章程做出个性化的设计；给公司法以正确的定性和定位，合理确定公司法的规范结构。但新公司法在这方面仍然存在缺陷：公司章程中的绝对记载事项仍然太多；未能在公司法中确定公司章程与公司法的关系。公司章程自治的确立，不仅仅体现在公司章程记载事项的个性化设计，公司法的正确的定性和定位，合理确定公司法的规范结构，还关涉到政治和经济体制改革等方面的因素。但基于对私法自治理念的尊重，公司的股东应当且必须通过公司章程来拓展自己的自治空间。 ? 关键字：公司自治 公司章程自治 放松管制 ? 一、引言 章程乃规定公司组织及活动之根本准则，可谓居于宪法之地位，举凡公司之基本权益关系与组织架构，皆须透过章程加以厘清，借此对于公司员工、股东、债权人甚或社会大众产生规制之作用。公司原始章程乃经设立股东或发起人之全体同意所制定，系公司根据法律赋予之自治立法权，所制定之公司内部自治法。⑴公司章程是关于公司组织和行为的基本规范。公司章程不仅是公司的自治法规，而且是国家管理公司的重要依据。公司章程是公司设立的最主要条件和最主要的文件。公司的设立程序以订立公司章程开始，以设立登记结束；公司章程是确立公司权利、义务关系的基本法律文件，公司章程是公司对外进行经营交往的基本依据。对股东而言，公司章程是股东之间的共同纲领；对于公司而言，公司章程是公司自治的基本准则；对我国公司法应当注重发挥公司章程在公司自治中的作用。于公司董事、监事、经理等高级管理者而言，公司章程是他们的行动指南。我国公司法应当注重发挥公司章程在公司自治中的作用。 公司章程从其性质上来讲，它是公司这一商事主体的自治法规，是公司成员必须遵守的“小宪法”。章程的目的是维护股东、公司的利益。 现代公司自发轫于西方国家以来，便以其独立主体身份和自主意志参与市场经济活动，无论过去抑或现在，公司自治一直是其最为突出的特征。我国原公司法对于公司自治的保障不够充分，过分突出了政府管制的作用。我国公司法于我国经济转型初期制定而成，不可避免的包含着对政府权力和国家管制的偏爱。国家管制太多，公司法的强制性规范居多，公司章程自治的作用无从发挥，这大大挤压了公司自治的空间，限制了公司营业自由。 ? 二、原公司法中的公司章程自治的应然和实然考察 ? 公司章程作为公司自治宪法，理应在公司自治中发挥重要作用，但由于原公司法出台时政治和经济环境，原公司法沦落成一部政府管制法，因而未能发挥章程在公司自治中的作用。 ㈠章程自治在公司自治中的应然状态 公司章程是公司自治的“小宪法”。公司章程具有自治性的特点。公司章程自治性主要体现在： 其一，公司章程作为一种行为规范，不是由国家而是由公司依法自行制订的。公司法只能就公司的普遍问题对公司行为做出规定，不可能顾及各个公司的特殊性。而每个公司依公司法制订的公司章程，则能反映本公司的个性为本公司提供了行为规范； 其二，公司章程是一种法律以外的行为规范，由公司自己来执行，无需国家强制力来保证实施。当出现违反章程的行为，只要该行为不违反法律，就由公司自行解决； 其三，公司章程作为公司内部规章，其效力仅及于公司和相关当事人，而不具有普遍的约束力。 因此公司章程作为公司自治法规理应对公司自治发挥至关重要的作用。 ㈡章程自治在公司自治中的实然状态 公司章程只有在公司完全成为私法主体以后，才成为公司自治的工具。而公司制度在引进我国之后，发生了异化：从洋务运动的“官商督办”企业到计划经济体制下的企业机关化，公司制度始终与国家行政权力紧密结合，公司章程受到国家和法律的管制，无法成为公司自治的工具。在原公司法制定后，章程成为公司设立的必备条件，但是它的具体条文中仅仅规定了章程的绝对记载事项，公司法总体上呈现出太多的强制性，中国证监会发布的关于公司章程的指引的文件具有事实上的强制力。在这种历史文化传统和国情背景下，公司章程自治理念是缺失的。原公司法未能发挥章程在公司自治中的作用。现行公司法规定了有限公司章程十一项绝对记载事项，股份公司章程规定了十三项绝对记载事项，使得公司章程这一最能体现公司自治的公司规范极为僵化，股东难以通过自由设定规则实现自治，比如有限责任公司关于股东的权利和义务，股东的出资方式、出资额和出资时间，公司的法定代表人及其产生办法、职责等事项，股份公司关于公司法定代表人及其产生办法、职责，公司利润分配办法，公司