37张宇庆-以机顶盒为例思考企业经营自由及环境保护之协调.pdf

经济社会转型与环境法的发展 ——2012中达环境法论坛（2012.11.16~ 18·武汉）论文集 以机顶盒为例思考企业经营自由与环境保护之协调* —— 以版权限制-竞争规制-资源回收为进路 ** 张宇庆 （武汉大学环境法研究所，湖北武汉430072 ） 摘要：技术措施权是一种不同于绝对权的禁止型权利，机顶盒是保护视听节目内容与信号的一种版权技 术措施。“三网融合”背景下，《著作权法》应对“信息网络” 的范围作出具体说明、禁止“故意提供”避开装 置的行为、明确其民事责任。具有市场支配地位的广电组织采用“一机一盒” 的经营模式应适用反垄断审 查。不具有市场支配地位的企业基于经营权采取技术措施的私利益应当与环境保护和资源节约的公共利 益相协调。 关键词：技术措施；信息网络传播权；反垄断；资源节约；企业经营权 中图分类号：D923.4 ；D922.29 文献标识码：A 文章编号： 为实现广播电视网、电信网、互联网“三网融合”，其技术路径的关键一步就是为每台电视机配 备机顶盒，本文拟从技术措施的版权保护与反垄断规制的角度分析机顶盒与机顶盒共享器的开发带 来的法律问题；另外，针对企业基于经营自主权而采取的技术措施，初探企业自身利益与环境保护、 资源节约等公共利益之间的协调之道。 一、机顶盒技术措施的权利性质与权利内容 （一）数字电视机顶盒的性质是版权技术措施 1. 版权“技术措施” 的定义与特殊要素 何为“版权技术措施”，我国《著作权法》中并没有给出直接的定义，《信息网络传播权保护条 例（2006 年）》第 26 条在对条例的用语进行解释时，为技术措施作出的定义是：“指用于防止、限 制未经权利人许可浏览、欣赏作品、表演、录音录像制品的或者通过信息网络向公众提供作品、表 演、录音录像制品的有效技术、装置或者部件。”从这个定义可以看出：第一，技术措施既保护通 过网络向公众传播的作品、表演及制品，也包括使用其他任何媒体技术传播的作品、表演及制品； 第二，以复制权为首的著作财产权是不能控制“浏览、欣赏”行为的，但技术措施试图将版权人的权 利范围扩大到能够控制“浏览、欣赏” 的行为。 2. 机顶盒技术符合现有法规中“技术措施” 的定义 机顶盒的工作方式是：用户必须通过专属的智能卡来取得授权才能够接收被解码的信号，而服 务提供商也能够通过这种方式接收用户的信息，包括用户户名、地址、智能卡卡号和收看数字电视 的费用等信息。显然，这种以保护数字电子信号为目的的机顶盒技术，是一种典型的版权保护技术 措施，它符合前述关于“技术措施” 的定义。第一，它是针对由电视传媒传播的视听作品、表演和录 像制品进行的保护；第二，它的目的是控制未经权利人许可的浏览和欣赏，通过对机顶盒的控制， 可以收取观众的数字电视收看费，使视听节目内容提供商因提供智力成果而得到报酬，视听信号传 播商因使用专业高清技术设备和加工制作的劳动而收回投资和获得报酬。 （二）技术措施权是一种不同于绝对权的禁止型权利 1.在现有的十二项著作财产权之外保护技术措施本身 由于作品进行数字化后，其传播速度和范围更为广泛，受众根本不需要对作品进行“复制”即可 对作品、表演、制品进行网上浏览和欣赏，版权人为了保护自己的权利，开始采用加密、加锁等技 术手段防止未经许可对作品的浏览，如果该技术措施被绕过、避开或破坏，作品被通过浏览和欣赏 的方式被“无偿消费”，版权人不能通过版权侵权要求救济，因为，我国的《著作权法》第 10 条第 5 至 16 项规定的著作权财产权并没有将技术措施权作为一项权利。因此，法律有必要对版权人采取 技术措施的手段本身进行保护，比如，《著作权法（2010 年修正）》第 48 条第 6 项规定：“未经著 * 基金项目：本文受中央高校基本科研业务费专项资金资助，系武汉大学自主科研项目“适应市场机制的企业环境 法治研究” （编号：2012106010205 ）的阶段性成果之一。 ** 作者简介：张宇庆（1980—），女，湖北仙桃人，讲师，武汉大学环境与资源保护法学专业2011 级博士生。 226 中 达 环 境 法 学 者 计 划 武 汉 大 学 环 境 法