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论交叉持股之利弊及法律规制路径 李晓春????佛山大学政法学院 副教授 关键词: 交叉持股，稳定股东，资本虚增 内容提要: 公司交叉持股是指两个以上公司基于特定目的，相互投资而彼此持有对方所发行之股份，继而相互成为对方股东的情形。交叉持股是一项利弊共存的制度，有助于公司稳定经营权、防御敌意收购、灵活筹措资金等，但也具有内部人控制、资本虚增、内幕交易等弊端。应在公司法、证券法、反垄断法以及税法层面对公司交叉持股进行合理规制，既发挥其正面效能，又抑制其负面效应。 所谓“公司交叉持股”，是指两个以上公司基于特定目的，相互投资而彼此持有对方所发行之股份，继而相互成为对方股东的情形。目前，交叉持股在我国公司之间得到了越来越普遍的运用。究其原因，主要是出于保持经营权的稳定、公司间的策略联盟、抵制敌意收购、财务上的需求等考虑。虽然交叉持股具有正面功能，但其负面效果也不容小觑，必须以法律手段进行规制。　　一、公司交叉持股之裨益　　对公司而言，交叉持股具有很多正面功能。二战之后，日本公司采用了大量的交叉持股，就是希望稳定股东，保持公司经营权的稳定，防御敌意收购，避免公司的经营权落入他人之手。具体来说，交叉持股主要具有以下功能：　　第一，交叉持股有助于防御敌意收购，稳定公司的经营权。公司之间通过交叉持股，达到“你中有我，我中有你”的效果，建立一种相互持股联盟，互相支持对方公司的经营者，使得经营者能够稳固其经营权。而且公司通过交叉持股，减少了流通在市场上的股份，也使得公司收购行为难以进行，从而保持经营者的地位。二战之后，日本财阀开始解体，为了不让公司的股份流通在外而被收购者，特别是国外的收购者所收购，财阀公司就把那些股份分配给稳定股东。稳定股东一般是属于同一公司集团或公司系列的银行、公司，或者是有交易关系的银行、公司。 [1]而且，财阀公司和稳定股东之间一般都具有相互持股的关系。稳定股东不会因为公司盈利的下降或股票价格的涨跌抛售所持有的股份，从而增加了外部收购者收购该公司股份的难度，有效阻止了敌意收购，使公司经营者可以专心经营公司，谋求公司的长期利益。　　第二，交叉持股有助于建立公司之间的策略联盟。公司要拓展业务、降低成本、增强对外竞争力，会倾向于在上下游公司或者有业务联系的公司之间建立交叉持股的联盟关系。例如中国国际航空股份有限公司（以下简称“中国国航”）和香港国泰航空有限公司（以下简称“国泰航空”）之间的交叉持股，就具有重要的战略意义。按照协议，中国国航与国泰航空在销售和营销、代码共享与航线联营、货运业务等方面开展合作。这些合作一方面利用了中国国航在中国大陆地区的优势，增强了国泰航空在中国大陆地区的竞争力，另一方面借助了国泰航空的国际影响力，为中国国航开拓国际市场打开了局面。同时，通过交叉持股的战略安排，中国国航与国泰航空在资本市场、人力资源市场等外部环境方面均有较大的提高和改善。 [2]　　第三，交叉持股有助于公司灵活筹措资金。交叉持股公司之间具有互相投资的合作关系。其中一个公司因需要资金而发行新股或公司债，进行资金调度时，交叉持股的关系公司通常会优先认购该股份或公司债，甚至在股份无法完全售出时收受未发行完毕的股票。这就降低了公司在资金筹措时的风险与成本，增加了资金筹措的稳定性。 [3]　　二、公司交叉持股之弊端　　虽然公司交叉持股具有以上正面功能，受到了企业界和一部分学者的推崇，甚至有的学者提出通过法人交叉持股来促进国有企业的公司化改造，“认为法人交叉持股是国有资产法人持股的一种主要形式，是国有企业进行公司化改造的较好选择”， [4]但是，公司交叉持股也是一把“双刃剑”，运用不当会产生诸多弊端。具体来说，交叉持股的弊端主要体现在如下方面：　　第一，交叉持股容易形成内部人控制的局面。由于公司持有其他公司股份，其表决权是由公司的经营者来行使的，因此，对交叉持股的公司而言，理想的状态是各个公司的经营者均不干涉其他公司的经营，以换取其他公司也不干预自己公司经营的承诺。在这种共同的默契下，各个公司的经营者实际上是将自己持有的其他公司的股份表决权委托其他公司的经营者代为行使，结果会造成各经营者对交叉持股下自己公司的股份享有完全的自主控制权， [5]从而使通过股东大会选任公司经营者的机制难以发挥作用，公司被牢牢控制在经营者手中。此外，因交叉持股而形成的市场格局也会使公司控制权市场难以发挥作用，资源不能实现优化配置，无法对管理者形成激励。　　第二，交叉持股容易导致公司资本虚增的现象。当公司交叉持股时，虽然在实质上只有同一资金在公司之间流动，但每经过一手，该公司的资本额在形式上就会增加同样的数额，易造成公司登记的资本总额虚增的假象。可见，交叉持股与公司取得自己股份具有同质性，都会产生事实上返还出资的效果。韩国的李哲松教授甚至认为，相