关于商标侵权案件中鉴定结论的性质及采信的注意事项.docVIP

关于商标侵权案件中鉴定结论的性质及采信的注意事项 关于商标侵权案件中鉴定结论的性质及采信的注意事项 所谓厂家鉴定结论是指在商标侵权案件中，涉案产品生产厂家（一般为商标权人）对涉嫌侵权商品及其商标标识的真假或来源进行确认所形成的一类特殊证据。尤其是工商机关在处理商标侵权行政案件中，通常委托注册商标权属人对涉案商品进行鉴定，并以其鉴定结论作为认定侵权与否的依据。商标权属人出具的鉴定结论作为行政案件中的关键证据，一般是定案的直接根据，起着决定性的证明作用。但这种鉴定结论由于其鉴定主体与侵权行为之间存在法律上的利害关系，缺乏中立性，同时其鉴定方法和手段简单以及结论意见的形成缺乏科学合理的分析推理和论证，使得商标权属人鉴定结论的客观公正性和权威性备受质疑和诟病。这种鉴定结论是否属于法定证据种类中的鉴定结论，是否可以单独直接地作为认定商标侵权的根据，理论和实务中存在诸多争议。因此，正确认识和把握其证据性质，有助于工商机关在商标侵权行政案件中准确地确定其证据能力、证明力及证明标准要求，充分发挥其在商标侵权行政案件中的证明作用，具有极其重要的理论指导和执法实践意义。 　　一、鉴定结论在案件证据中的性质 　　一直以来，对商标权人出具的鉴定结论在案件证据中的性质都存在着不同的争议，并且行政执法机关与司法机关在认识上差别很大。在理论上存在三种可能：一是属于鉴定结论，二是属于书证，三是属于证人证言。笔者同意第三种意见。因为：（1）《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第14条规定：根据行政诉讼法第31条第1款第（六）项的规定，被告向人民法院提供的在行政程序中采用的鉴定结论，应当载明委托人和委托鉴定的事项、向鉴定部门提交的相关材料、鉴定的依据和使用的科学技术手段、鉴定部门和鉴定人鉴定资格的说明，并应有鉴定人的签名和鉴定部门的盖章。通过分析获得的鉴定结论，应当说明分析过程。而在实际商标案件查处中商标权人出具的鉴定报告并不能提供鉴定真假的依据和使用的科学技术手段、鉴定部门和鉴定人鉴定资格的说明等事项，因此不具备鉴定结本文由论文联盟http://www.LWlM.cOM收集整理论的基本要求。（2）从制作证据的目的看，书证制作的目的往往是为了陈述事实，而不是为了处理案件中的相关事宜而给出某种判断性意见。但是，商标权人鉴定报告制作的目的恰恰是提供对于涉案产品真伪的判断性意见，以便行政机关对案件作出正确处理。因此从证据制作目的来看，它不符合书证的特点。（3）证人证言，是指知道案件真实情况的人，向行政机关办案人员所作的有关案件部分事实或者全部事实的陈述。从本质上看，商标权人是作为知道案件部分真实情况的一个证人，就案件事实中的关键之一即涉案产品真伪情况向行政机关作出陈述，并说出自己的理由，附上相关的证据。因此它符合证人证言的特点。（4）司法实践中有将商标权人出具的鉴定报告认定为证人证言的案例。如广东省高院在上海华谊（集团）公司诉李建新商标侵权纠纷案就将其认定为证人证言的事实。 　　二、商标权人出具的鉴定结论采信的注意事项 　　1.鉴定报告必须符合证人证言的要求。《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第13条规定根据行政诉讼法第31条第1款第（四）项的规定，当事人向人民法院提供证人证言的，应当符合下列要求：（1）写明证人的姓名、年龄、性别、职业、住址等基本情况；（2）有证人的签名，不能签名的，应当以盖章等方式证明；（3）注明出具日期；（4）附有居民身份证复印件等证明证人身份的文件。由此可见商标权人提供的鉴定报告应该有商标权人的基本情况、出具的日期、商标权人的签名或盖章、商标权人的身份证明（如营业执照等）、商标注册证。属于委托鉴定的还应有授权委托书及被委托人的身份证明等，目前许多厂家都将商标维权事宜委托给外部的打假公司（以律所和知识产权代理机构为主），并且授权其进行产品真假鉴定，那么对于这些打假公司提供的鉴定报告要进行更严格的审查。 　　2.行政执法机关要严格执法办案程序，确定被鉴定商品抽样程序与鉴定报告的送达程序合法合规。商标局《关于假冒注册商标商品及标识鉴定有关问题的批复》（商标案[2005]第172号）规定：在查处商标违法行为过程中，工商行政管理机关可以委托商标注册人对涉嫌假冒注册商标商品及商标标志进行鉴定，出具书面鉴定意见，并承担相应的法律责任。被鉴定者无相反证据推翻该鉴定结论的，工商行政管理机关将该鉴定结论作为证据予以采纳。最高人民法院《关于行政诉讼证据若干问题的规定》（法释[2002]21号）第五十九条规定：被告在行政程序中依照法定程序要求原告提供证据，原告依法应当提供而拒不提供，在诉讼程序中提供的证据，人民法院一般不予采纳。由此可见，在商标案件的查处中，只有在被鉴定者不能提供相反证据推翻该鉴定结论的情况下工商机关才能将该鉴定报告作为证据进行采