从民商事的视角看法典化的弊端.pdfVIP

研究生论坛 从民商事的视角看法典化的弊端 □ 王 菁 从一定程度上讲，当下的中国进入了法典化的高峰时 一个国家的立法过程会影响立法的质量。在立法过程中 期，尤其是民法典和物权法的制定引发了人们对法典化的高 是广纳各方意见还是由少数人主导，是否公开客观讨论，都 度期待。人们往往将现代文明的标志之一的对于西方民主法 是影响制定出好法典的因素。以民法典为例，民法典必须经 治的追求等同于对于法典的崇拜，诚然，法典编纂是法律文 过立法机关审查通过，所以，即使广纳各方意见，有权主导立 化和法学的最高成就和贡献。其贡献在于它将广阔的法律领 法的人的能力和心态仍将影响法典的好坏。如果主导立法的 域中对重要的法律关系系统地分类和总结。但是正如一直反 人见识狭窄，先入为主的话，是难以制定好法典的。如果主导 对制定法典的萨维尼所断言的那样, 立法的人虽然见识渊博，但因为利益考虑或有偏见，也不可 并不是随时都可以呼唤 这种法律文化的最高贡献。除去我国法学研究的现状而言， 能制定出完善的法典。在立法过程中，何人能主导立法，将影 即便是在各方面的条件都足够完备的条件下的法典编纂，也 响立法的走向和法典的好坏。因此，主导立法的人是否有能 未必能够达到我们所预期的效果。本文就是从民商法的视角 力判断规范的妥当性的能力并保持客观中立的立场，也是使 浅谈法典化的弊端，让我们对高涨的法典化的浪潮保持一个 民法典成为良法的要件之一。因此，在一个公共事务可以开 较为冷静的态度。 放讨论的国家，民法典制定前和制定后都有讨论批判的机 一、从制定法典本身来看法典的缺陷 会，比较容易形成较完善的立法。即使通过的法典不完善，也 制定法典成本高昂 可以借由学者的诠释而弥补立法的缺点，因而比较适宜制定 1. 制定一部法典是需要耗费大量成本的，这里的成本包括 体系完整的民法典。我国在先前制定民法典和后来的物权法 为了立法而付出的成本，包括修法带来的成本，还包括在适 的过程中，多多少少发现了立法者对价值取向的选择，对传 用法典时可能出现的因为现有法律制度的不完善所耗费的 统理论的固守，民法学者的一些突破传统的观点也遭到了法 成本。如果法官个案判断中出现了不正义，那还只是个案正 理学界一些人的反对，这样的选择对制定一部成熟成功的民 义的灭失，但是如果法典制定的不正义就会导致整个社会制 商法典来说是一个阻碍。 度的不正义，相较而言，法典的不正义之处带来的危害更大。 语言无可避免的弊端 4. 既然这样，我们对制定一部法典就会有更高的要求和期待。 萨维尼认为“优秀的法典”有外在的、特别重要的语言要 所以我们有必要考察在中国制定出出色的民商法典的条件 求。而语言文字本身就有其自身的缺陷，对于语言表达的不 是否成熟。 周延、不精确和存在歧义，在现实适用中存在着对法典不同 国内民商事法律研究的水平 的甚至是相反的理解。因为立法者制定好一部法典后，司法 2. 制定一部民商事的法典需要具备两个基础：一个是学者 者、执法者、守法者都是以自己的理解方式对法律进行自我 关于民商事法律文化和理论的积累，另一个是审判实务的积 解释。即便是大家智力水平类似，也不可能做到完全的相同 累，从而判断民商法学界尚无足够的积累以制定反映中国现 理解，会使法律条文的字面意义的应用在个别案件中导致不 实和需要的民商法典。但由于法典化现今已经成为了一个标 合理的结果，解决方法是由立法机关必须要不断的解释法律 志性的事物，比如民法典就被认为是一个国家法律体系基本 或者修改法律，避免以后出现同样问题。但在法律修改之前， 建立的标志，而这种标志更多的是形式的标志而不是实质的 法院仍有义务予以贯彻执行，即使它已被发现是有漏洞的、 标志。法典只是法律的众多表现形式之一。法学家在谈论法 在某些情况下导致不公。当然在我国最高人民法院可以通过 典时就侧重在形式价值而不是实质理性，这样导致法典化成 司法解释和公报上的案例来解