云计算的专利适格性分析 - 暨南大学学报.pdf

２０１３年第４期 暨南学报 （哲学社会科学版）　 总第１７１期 　　　　　 Ｎｏ．４　２０１３ ＪｉｎａｎＪｏｕｒｎａｌ（ＰｈｉｌｏｓｏｐｈｙａｎｄＳｏｃｉａｌＳｃｉｅｎｃｅｓ）　　　　　 ＳｕｍＮｏ．１７１  云计算的专利适格性分析 王晓燕 （上海交通大学 法学院，上海　２００２４０） 　　［摘　要］　云计算集成性、系统性、对标准及互联网的依赖性等性质令人们对云计算专利保护的必要性 以及保护程度产生更多的争议，必须寻求云计算专利客体范围的合理界限，平衡发明人和社会公众的利益。 以现有专利法律规则衡量，运用云计算实施的商业方法、ＩａａＳ及ＰａａＳ商业模式具有专利适格性；云计算算法 不可专利；对ＳａａＳ商业模式下软件的专利适格性，中美两国呈现不同的标准。云计算发明申请审查中，不确 定是否属于专利保护的客体时，可以搁置专利适格性问题，先进行专利三性的审查。 ［关键词］　云计算；专利；适格性；专利客体 ［中图分类号］　Ｄ９２３．４　　［文献标识码］　Ａ　　［文章编号］　１０００－５０７２（２０１３）０４－０００２－０７ 　　来自服务商、研究机构或政府部门对云计 计算是基于互联网的服务的增加、使用和交付 ① 模式，但并非在线提供软件或知识、服务就是云 算的种种定义 勾勒出了云计算必须具备的一 些基本特征：用户通过网络即可获得云中资源， 计算。如果所提供的这些资源（包括计算能力 以虚拟化技术为基础、以按需付费为商业模式， 等）不是按需动态可扩展配置，则还不能称之为 弹性扩展、动态分配和资源共享等。云计算不 云计算服务模式。换言之，云计算的商业模 是一项单纯的技术概念，它更是一种服务模式， 式———软件、平台、基础设施即服务———必须基 是一个在现有互联网的基础上把所有硬件、软 于一定的技术特征，两者结合才是云计算。 件结合起来，充分利用和调动现有一切信息资 源，通过构架一个新型的服务模式或新的系统 一、云计算的技术与产业特性 结构，为人们提供各种不同层次、不同需求的低 成本高效率智能化的服务模式的改变②。 长期以来，人们一直关注专利对于创新的 而从云计算专利研究的角度，需要强调：云 正面激励作用。然而，科学技术、专利政策的发 计算的商业模式必须依附特定的技术支撑。云 展以及对专利经济的深入分析显示，专利在特 　［收稿日期］　２０１２－１１－２０ 　［作者简介］　王晓燕（１９７３—），女，江苏南通人，上海交通大学法学院博士生，南通大学管理学院副教授，主要从事知识产权法、科 学技术法研究。 　［基金项目］　教育部人文社会科学研究规划基金项目《云计算知识产权问题研究》（批准号：１２ＹＪＡＺＨ１１６）； 上海市软件和集成电路产业发展专项资金项目《云计算产业法律政策保障研究》［批准号：沪经信信（２０１２）６９８号］； 上海交通大学文理交叉专项基金重点项目《云计算知识产权问题研究》（批准号：１１ＪＣＺ０４）。 　① 比较重要的定义有：２０１２年温家宝总理《政府工作报告》附注２，云计算是“基于互联网的服务的增加、使用和交付模式，通常涉及通 过互联网来提供动态易扩展且经常是虚拟化的资源”；美国国家标准和技术研究院（ＮａｔｉｏｎａｌＩｎｓｔｉｔｕｔｅｏｆＳｔａｎｄａｒｄｓａｎｄＴｅｃｈｎｏｌｏｇｙ， ＮＩＳＴ）将云计算定义为“一种ＩＴ资源应用模式，将网络连接的资源（如网络、服务器、存储、应用和服务）构成一个 ＩＴ资源共享池向 用户按需提供服务，并只需要较少的管理工作或与服务供应商的交互，实现资源的快速部署”，参见贾一苇、赵迪、蒋凯元等：美国联 邦政府云计算战略，载《电子政务》２０１１年第７期。 　 参见２０１０年０５月２１日第二届中国云计算大会专题：中国电子学会理事长吴基传致辞，有删减。ｈｔｔ