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第七章 公司法的基本制度 第一节 公司的设立制度 第二节 公司的名称、住所与负责人 第三节 公司的权利能力、行为能力与责任能力 第四节 公司的资本制度 第五节 公司的财务会计制度 第一节 公司的设立制度 一、公司设立的含义 指发起人为了使公司得以成立并取得企业法人资格，依照法定条件和程序所进行的一系列法律行为的总称。 （一）公司设立成功---公司成立 1、设立成功对公司的效力 ①取得法人资格。 ②承担发起人设立行为的后果。 2、设立成功对发起人的效力 ①给公司造成损害的，应由其承担损害赔偿责任。 ②给第三人造成损害的，原则上应承担损害赔偿责任。但如因设立行为所致，且得到公司认可，则最后应由公司承担。 （二）公司设立失败---公司未成立 1、设立失败对公司的效力 公司不能取得法人资格。 2、设立失败对发起人的效力 ①对设立费用和债务负无限连带责任。 ②对已收股款的返还责任，是无限连带责任。 ③给第三人造成损害的，承担损害赔偿责任。 分析： 2-1：矿泉水有限公司尚未成立 2009年4月，甲与乙约定在江苏某地发起设立某矿泉水有限公司，甲投入25万元，乙投入35万元，双方按照出资比例分享利润、分担风险。公司设股东会、董事会，董事会为公司决策和执行机构；公司筹备及注册登记由乙负责。6月和7月，甲依约将25万元汇入乙的帐户。双方制定了公司章程，确定了董事会人选，并举行会议，制订生产计划。但是，公司并没有办理注册登记。甲曾向乙催问数次，未有结果。10月，甲要求乙退回其投资款，乙不同意，于是甲诉至法院，法院支持了甲的诉讼请求。 二、公司设立的性质 1、契约说 2、单独行为说 3、合并行为说 4、共同行为说√ 三、外国的公司设立制度 自由设立主义 特许主义 核准主义√ 单纯准则主义 严格准则主义√ 须核准的特殊行业： ①涉及公共安全和特种行业的，如生产和经销爆破器材、烟花爆竹、消防器材、管制刀具、气枪等，经营复印、刻字等须经公安部门批准。 ②开办烟厂，经营卷烟、雪茄烟、烟丝的，须经烟草专卖局批准。 ③开办旅游企业或涉外旅游企业，开发营业性旅游项目须经旅游局批准。 ④开办印刷业、书刊出版和发行业须经新闻出版局批准。 ⑤制作录像带、经营录像制品的出版发行须经电影电视部批准。 ⑥开办建筑企业须经建委批准。 ⑦销售国画须经文化局批准。 ⑧经营文物须经文物局批准。 ⑨开办兽药生产、经营企业须经畜牧局批准。 ⑩食品经营须经卫生防疫部门批准。 …… 对于银行、保险、证券业须经银监会、保监会、证监会批准，并适用专门的审批程序。 五、公司瑕疵设立的法律效力 公司瑕疵设立构成要件 ①公司已经成立； ②公司设立不合法或者登记不真实。 （一）国外 1、有效。---英美日等国 2、无效。---欧盟各国 （二）我国 1、台湾：不是无效而仅仅是可以撤销 2、大陆：未明确规定 （1）不实登记的效力 ①对于公司，不应否认其法人资格。 ②对于发起人，应该负补正责任。 7-2：这7个发起人应对货款承担连带责任 2009年9月，某房地产开发有限公司与另外6家企业共同筹建某开发股份有限公司。资本总额为1200万元，7家企业认购500万元，其余700万元向社会公开募集。10月，发起人认足了500万元的股份，由于厂房需要装修，故筹建处向某装潢公司购买一批材料，价值70万元。商定某开发股份有限公司一经成立即向装潢公司付款。一周后，装潢公司按约将货物运至筹建处指定的仓库。公开募股期限届满后，仅募集620万元，公司无法成立。某装潢公司向7个发起人请求偿付货款70万元，它们却相互推诿，拒付货款。装潢公司遂以7个发起人为被告向法院提起诉讼，法院支持了原告的诉讼请求。 7-3：甲、乙、丙分别出资17万元、18万元和35万元，成立了一家有限责任公司。其中，甲乙的出资为现金，丙的出资是房产。公司成立后又吸收丁出资10万元入股。半年后，该公司经营不善，拖欠巨额债务。法院在执行中查明，丙作为出资的房产仅值15万元。又查明，丙现有可执行的个人财产10万元。依照公司法的规定，对此应如何处理？ A.丙以现有财产补交差额，不足部分待有财产时再行补足。 B.丙以现有财产补交差额，不足部分由甲、乙补足。 C. 丙以现有财产补交差额，不足部分由甲、乙、丁补足。 D.丙无须补交差额，其他股东也不负补足的责任。 答案：B （2）违法设立的效力 我国公司法对于违法设立的公司一般是先责令改正，如果公司改正后符合设立条件的要求，即允许公司继续存在；对于未能改正或设立瑕疵情节严重的，确认公司设立无效，撤销公司登记。 因设立暇疵否认法人人格的情形有三： A.虚假出资。（未达最低资本限额） B.抽逃资金。 C.规避债务。（“金蝉脱壳”） 总结： 对于发起人效力与