论租金之预先抵销约定.PDF

47 期學員法學研究報告 965 論租金之預先抵銷約定 指導老師 ：林誠二 撰寫學員 ：葉藍鸚 壹 、前言 貳 、抵銷之意義及行使方法 參、抵銷契約 肆 、抵銷之要件及效力 伍 、租金預先抵銷約定之效果 一、租金預先抵銷約定之容許性 二、租金預先抵銷約定抵銷效果之發生日 三、租金預先抵銷約定與第三人間之關係 陸、結論 966 論租 金之預先抵銷約定 論租金之預先抵銷約定 壹、前言 本文所欲探討者係關於未到期之租金，可否透過當事人間事先特約事先 抵銷之相關問題 。倘若可由當事人間透過約定之方式發生抵銷之效果 ，則租 金發生抵銷之時點係於當事人約定時即發生？抑或是須待租金債權逐月發 生時始發生？又預先抵銷之約定是否有對抗第三人之效力 ？此關係者抵銷 適狀之解釋及抵銷契約效力之認定 ，故本文將先就抵銷之意義 、行使方法 、 要件 、抵銷契約等議題作討論後 ，再進而以案例之方式 ，探討租金預先抵銷 之相關問題 。 貳、抵銷之意義及行使方法 一、抵銷之意義 抵銷者 ，謂二人互負債務 ，而其給付種類相同，並均屆清償期者，各得 使其債務與他方之債務於相等數額內同歸消滅之一方之意思表示 。抵銷制度 之本旨 ，在求具有相互同種類債權人間 ，以簡易清償及圓滿公平之處理，同 時就行使抵銷權之債權人一方而言 ，在債務人資力不足之場合下 ，仍可使自 己之債權受到確實及充分清償之利益 ，此時主動債權人對於被動債權宛如具 有類似於擔保權地位之機能 ，是抵銷之目的為簡易及公平 ，其機能為擔保 ， 抵銷制度此種目的與機能 ，於現在經濟社會中 ，有益於交易之助長 ，不僅具 有節省勞費之作用 ，有時且可發揮高度之擔保功能 。 二、抵銷權之行使 兩人間互負債務，符合抵銷要件之規定者 ，債務人固得主張抵銷 ，惟其 1 債之關係並不當然消滅 ，尚須債務人行使其權利 ，債之關係始歸於消滅 。換 言之 ，互負債務而符合抵銷之要件者 ，債務人僅係取得抵銷權而已 ，其須進 而行使抵銷權，債之關係始行消滅 。所謂抵銷權行使之結果為債務消滅 ，乃 指在債權人之債權歸於消滅之同時 ，債務人對債權人之另一債權亦告消滅 。 其結果發生當事人權利義務之變動 ，而此變動乃因當事人一方之意思表示而 當然發生 ，故抵銷權性質上為形成權 。 抵銷權之行使 ，與一般之形成權相同 ，須由有抵銷權之一方 ，以意思表 示向他方為之故抵銷性質上為有相對人之單獨行為， 2 ，無論於訴訟外或訴訟 上為之 ，均無不可。惟訴訟上之抵銷 ，尚非為自己權利而為直接請求 ，故學 1 最高法院 47 年度台上字第 355 號判例 ：「抵銷應以意思表示向他方為之 ，其性質為形成權之一種 ，為抵 銷時既不須相對人之協助 ，亦無經法院裁判之必要 。」 2 最高法院 50 年度台上字第 291 號判例 ：「抵銷為消滅債務之單獨行為 ，只須與民法第三百三十四條所定 之要件相符 ，一經向他方為此意思表示即生消滅債務之效果 ，原不得對方之表示同意 。」 47 期學員法學研究報告 967 3 理上常稱之為抵銷抗辯 。 抵銷之意思表示 ，雖毋庸明言抵銷二字 ，但須足以確定其所欲抵銷者 ， 究為何特定債務 ，並表明消滅互負債務之意旨。抵銷權之行使 ，既在使債務 為之消滅 ，性質上屬於處分債權之行為 ，故抵銷權人對於為抵銷對象之相對 債權 ，須有處分權限 。若抵銷權人為未成年人或禁治產人者 ，其主張抵銷 ， 即應得法定代理人之同意或由法定代理人代而為之 ；債務人宣告破產者 ，則 應由破產