得形忘意.pdfVIP

得形忘意 : 从唐律情结到民法典情结 苏 亦 工 东方人的法典情结由来已久 , 自李唐以后形成的 “唐律情结”绵亘至近代 , 逐渐演变成对引 入的西式法典的崇奉 , 乃至在 日、韩 、中等东亚国家形成了本文所称的 “民法典情结”。从唐律情 结到民法典情结 , 究其实质不过是为名所累 , 求其形而忘其意 。本文以唐律情结的由来及近代以 降日、韩两国在制定民法典过程中形成的民法典情结为参照背景 , 针对当今中国民法典制定过程 中出现的相近问题展开分析 , 认为民事立法的根本 目的在于造就出一种本诸公平精神 、顺乎国情 民生 、有效捍卫私权 、切实促进公益的民事法律秩序 , 而非追求法典自身的完美 。纵然得意忘形 , 亦未为不可 。 关键词 　法典情结 　民法 　东亚 　现代化 ( ) 作者苏亦工 , 1962 年生 , 法学博士 , 中国社会科学院法学研究所研究员 北京 　100720 。 小引: 从 “唐律情结”说起 东方人素有一种正统的观念 , 在法律传承上也讲究个法统 。自从 日本人于 19 世纪末依据 法 、德民法典制定出自己的民法典以来 , 德 、法民法典在东亚民法学界的地位简直如同圣经的 新 、旧约一般 。笔者姑且将这种现象称之为 “德国民法典情结”或 “法国民法典情结”, 抑或笼 统称之为 “民法典情结”。如果单就近代的民法典而言 , 或可认为此种情结系由日本人开其先 河 , 中国人和韩国人扬其余波 。但若更往前推 , 这种法典情结却是源远流长 、其来有 自, 并非 肇端于日本而是滥觞于中国。试想 , 从 《法经》六篇到汉律九章 , 再到唐律十二篇 , 中国法典 的篇 目、体例虽然代有增损 , 但其间的连续性可说是一 目了然 。尤其是到了李唐以后 , 唐律的 古朴典雅 、持平中道 , 折服了唐以后几乎各个朝代的立法者 , 乃至千有余载 , 皇姓更迭 , 江山 几易 , 但莫不奉唐律以为圭臬 , 甚至在朝鲜 、日本及安南等域外诸国也被遵为准绳 , 无敢逾越 。 总括说来 , 后代之视前朝的法条 , 番邦之视中土的律典 , 大抵总带有一种 “仰止前规 , 挹其流 润”的心态 。元人柳赟称 : “所谓十二篇云者裁正于唐 , 而长孙无忌等十九人承诏制疏 , 勒成一 ① 代之典 , 防范甚详 , 节 目甚简 , 虽总归之唐可也 。盖姬周而下 , 文物仪章莫备于唐”。 清季律 学家吉同钧也说 : “要以永徽之律疏三十卷为最善 , 论者谓 《唐律疏议》集汉魏六朝之大成 , 而 ② 为宋元明清之矩矱 , 诚确论也”。 此种心态 , 我们不妨称之为 “唐律情结”。或许 “唐律情结” ① 柳赟 : 《唐律疏议 ·序》, 见刘俊文点校 《唐律疏议》, 中华书局 , 1983 年 , 第 663 页 。 ② 吉同钧 : 《律学馆大清律例讲义 ·自序》, 光绪三十四年 , 法部律学馆印。