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2008 年 12 月 郧阳师范高等专科学校学报 Dec . 2008 第 28 卷第 6 期 Journal of Yunyang Teacher s College Vol . 28 No . 6 论现代刑法的谦抑性 孙仁丕 (郧阳师范高等专科学校 , 湖北 丹江口 442700) 　　[摘 　要]刑法的宽容化是当代文明国家发展的普遍趋势 ,然而受古代重刑传统观念的影响 ,遏制犯罪必 须采取严刑峻法的思想在我国却很有市场. 随着我国现代化进程的日益深入 ,建设社会主义和谐社会成为我 国追求的目标 ,这对刑法提出了新的要求. 刑法要保持谦抑和宽容越来越成为学界和社会的共识. 通过对刑 法谦抑性的含义 、基础以及基本要求几个方面对此进行了简要论述 , 目的是使大家对这个 问题有一定的认 识 ,并期待对我国的刑事司法实践产生一定的借鉴作用. 　　[ 关键词]刑法谦抑性 ;刑法谦抑性的基础 ;刑法谦抑性的要求 　　[ 中图分类号]D F6 13 　　　[文献标识码]A 　　　[文章编号] 1008 —6072 (2008) 06 —0085 —02 刑法是规定犯罪和刑罚的法律 ,刑法的法律效果是刑 是为了保障所有人的权利和利益才有存在的必要 ,在这里 , 罚 ,刑罚的本质是给受刑人以痛苦. 在极权和专治国家里 , 人是目的,刑法是手段. 如果刑法的存在对大多数人产生了 刑法的机能是扩张的 , 即为了保护国家和统治者的利益 , 不利益 ,那它就会限制被适用 , 国家刑罚权就会受到限制 , 刑法适用的范围越宽越好 ,刑罚对社会的威慑力越大越 刑法发挥的作用就应当慎重和谦虚 ,在国家和个人之间达 好 ,其带来的直接结果就是刑法的恣意性以及刑罚的残酷 成一种平衡. 其次 ,从人的认识能力的角度来看 ,发生了具 性. 现代国家是民主和法制国家 ,人民民主和尊重人权成 体犯罪后 ,就需要动用刑法 ,但适用刑法的前提必须以事实 为国家追求的目标之一 , 国家刑罚权在一定程度上和一定 清楚、无可争议为前提 ,但因为形事诉讼活动总是事后的 , 范围内必须让位于个人的尊严和自由. 因而作为社会统制 ( ) 法官 人 的认识能力在一定条件下不可能做到把所有事实 手段的刑法的机能具就必须是内隐的、收缩的 ,其重要表 都认识清楚 ,在这种情况下 ,坚持刑法的谦抑性可能达到不 现就是现代刑法的谦抑性 ,或称刑法谦抑主义. 冤枉好人的目的. 虽然可能造成放纵坏人的一个不正义 ,但 1 　刑法谦抑性的含义 绝不会制造出既放纵坏人又冤枉好人的两个不正义. 2 . 2 　刑法的谦抑性的法律基础 刑法的谦抑性又叫刑法的宽容性 ,是指刑法的适用要 刑法的谦抑性是罪刑法定主义的题中应有之义. 罪刑 受到限制 ,它只能在一定范围内适用. 即刑法的适用必须 法定主义要求行为构成犯罪以及受刑罚处罚必须以刑法 慎重 、谦虚. 具体来说 ,刑法谦抑主义有三个方面的含义 : 的存在为前提. 罪刑法定主义不仅有法律主义 、禁止事后 一是刑法的补充性 ,即刑法是保护法益的最后手段 , 只有 法 、禁止类推解释等形式的侧面 ,还有要求刑法内容适当、 当其他法律不能充分保